قانون حماية الأسرار التجارية

يهدف القانون الألماني لحماية الأسرار التجارية ( بالألمانية : Gesetz zum Schutz von Geschäftsgeheimnissen )، أو قانون الأسرار التجارية اختصارًا ( بالألمانية : GeschGehG )، إلى حماية الأسرار التجارية من الاستحواذ غير المصرح به، والاستخدام، والإفصاح (المادة 1 الفقرة 1 من قانون الأسرار التجارية ^{[ 1 ]} ). ويُطبّق هذا القانون التوجيه (الاتحاد الأوروبي) 2016/943 بشأن حماية الأسرار التجارية في القانون الألماني . ويحل محل الحق في السرية، الذي كان يُنظّم سابقًا في المواد 17-19 ^{[ 2 ]} من قانون مكافحة المنافسة غير المشروعة.

في 21 مارس/آذار 2019، اعتمد البرلمان الألماني (البوندستاغ ) مشروع قانون حماية الأسرار التجارية. ^{[ 3 ]} ووافق المجلس الاتحادي ( بالألمانية : Bundesrat ) على مشروع القانون في 12 أبريل/نيسان 2019. ^{[ 4 ] [ 5 ]} وفي 18 أبريل/نيسان 2019، تم سن القانون كالمادة 1 من القانون الذي ينقل التوجيه (الاتحاد الأوروبي) 2016/943 بشأن حماية المعرفة الفنية غير المفصح عنها ومعلومات الأعمال (الأسرار التجارية) من الاستحواذ عليها واستخدامها والإفصاح عنها بشكل غير قانوني . ^{[ 6 ]}

في مشروع القانون الأصلي لوزارة العدل الاتحادية بقيادة الحزب الاشتراكي الديمقراطي ، والذي نُشر لأول مرة في أبريل 2018، لم يُستثنَ الصحفيون والمبلغون عن المخالفات . وقد ورد ذلك صراحةً في توجيهات الاتحاد الأوروبي التي يستند إليها القانون. إضافةً إلى ذلك، ينبغي السماح للشركات في النسخة الألمانية بتحديد ما يُعدّ سرًا تجاريًا وما لا يُعدّ كذلك، بما في ذلك الوثائق التي تُثبت وجود فضيحة. كما يُمكن للشركات إبلاغ النيابة العامة عن الصحفيين إذا نشروا وثائق داخلية. وخلال التحقيقات، كان من الممكن تفتيش مكاتب التحرير والكشف عن المخبرين . وكان يُشتبه في ارتكاب الأشخاص المعنيين جريمة جنائية طوال فترة التحقيق. وحذّرت جمعيات الإعلام والنقابات العمالية من أن الصحفيين، على وجه الخصوص، قد يترددون في كشف سوء الإدارة خوفًا من تحقيقات النيابة العامة في المستقبل، لا سيما وأنهم لم يعودوا قادرين على ضمان حماية مخبريهم. وسيؤدي ذلك إلى تقليل احتمالية الكشف عن فضائح ضريبية أو تلاعبات في أسعار الديزل أو ما شابه ذلك في المستقبل بشكل كبير، إن لم يكن القضاء عليها تمامًا. ^{[ 7 ] [ 8 ] [ 9 ]}

نصّ مشروع القانون الحكومي الأصلي، كما ذُكر أعلاه، على أن الشركات وحدها هي المخوّلة بتحديد ما يُعتبر سراً وما لا يُعتبر كذلك. ويرى الاتحاد الألماني لنقابات العمال أن ذلك سيُقيّد حرية الموظفين وجماعات مصالحهم. كما اشتبه الاتحاد في وجود انتهاك لحقوق مجالس العمل، إذ قد يُعيق التزام الموظفين بالسرية تواصلهم مع اللجان. ^{[ 8 ] [ 9 ]}

كما وُجهت انتقادات للاستثناءات الممنوحة للأشخاص الذين يكشفون أسرارًا تجارية. فقد ركزت المسودة الأصلية لوزارة العدل ، والتي أطلقها أيضًا مجلس الوزراء الاتحادي ، على "نية" فعل الخير للمصلحة العامة. ونصت على أن على المُبلغ أن يتصرف بدافع أن الجمهور العام "يشير إلى خلل ما بهدف المساهمة في تغيير اجتماعي". وقد رفض النقاد هذا البند باعتباره "اختبارًا للوعي" لا يتوافق مع التوجيه. ^{[ 10 ] [ 7 ]} وقد نشأ هذا "الاختبار للوعي" نتيجة خطأ في الترجمة. فبموجب توجيه الاتحاد الأوروبي، يُعتبر المُبلغ مُبررًا إذا كان نشره يحقق موضوعيًا غرض خدمة المصلحة العامة. ولم تُترجم وزارة العدل الألمانية كلمة "غرض" بـ"غاية" بل بـ"نية". ويجب على من يُسربون الفضائح إلى الصحافة أن يتصرفوا بنية خدمة المصلحة العامة وأن يُبرروا أنفسهم وفقًا لذلك. "هذا اختبار للموقف وهو غريب لحسن الحظ عن القانون الجنائي الحديث "، هكذا حكم السياسي اليساري نيما موفاسات. ^{[ 7 ]}

إلا أن هذه الجوانب قد تم تصحيحها في العملية التشريعية (انظر أدناه، في القسم المعنون "مضمون القانون بعد قرار البرلمان الألماني"). ^{[ 8 ] [ 9 ]}

يحمي القانون الشركات من التجسس من قبل المنافسين، ^{[ 4 ]} بينما يستثني الصحفيين والمبلغين عن المخالفات من النظام الجنائي. ولأول مرة، يتمتع المبلغون عن المخالفات بحماية قانونية من الملاحقة القضائية. ^{[ 7 ]}

بموجب القانون، تخضع الأسرار التجارية، التي تم إنشاؤها، وفقًا لمشروع القانون، من بين أمور أخرى، عن طريق اكتشاف أو ابتكار مستقل، ^{[ 10 ]} لحماية دنيا موحدة في جميع أنحاء الاتحاد الأوروبي . ويُمنح من يحق لهم الاستناد إلى القانون أدوات فعالة للدفاع عن أنفسهم ضد الاستحواذ غير المصرح به على الأسرار التجارية أو استخدامها أو الكشف عنها. ونتيجة لذلك، يجوز لهم طلب إتلاف أو نشر أي مستندات أو ملفات إلكترونية أو غيرها من الأشياء التي تم الحصول عليها، أو سحب المنتجات أو إتلافها بناءً على ذلك. ^{[ 4 ] [ 10 ]} بالإضافة إلى ذلك، يمكنهم مقاضاة المخالفين "بشأن إزالة الضرر وخطر التكرار حتى في حالة الإغفال عن الإكمال"، ولهم حق أوسع في الحصول على المعلومات والحق في التعويض. ^{[ 10 ]}

لم يكن مصطلح "السر التجاري" مُثبتًا حتى الآن إلا من خلال السوابق القضائية. ويُعرّف القانون مفهوم الأسرار التجارية لأول مرة بشكل قانوني وموحد في جميع أنحاء الاتحاد الأوروبي. ومن بين الشروط الأساسية لوجود سر تجاري، وجود تدابير سرية مناسبة لدى الشركات، مثل "قيود الوصول المادي" أو "آليات الأمان التعاقدية" ^{[ 10 ]} ، بالإضافة إلى وجود مصلحة مشروعة في حماية المعلومات ذات الصلة. ^{[ 4 ]} في التبرير الرسمي، ينص مفهوم المصلحة المشروعة على ما يلي: "المصلحة المشروعة هي أي مصلحة يقرها القانون. وتشمل أيضًا المصالح الاقتصادية أو المعنوية، إذا أقرها النظام القانوني. وتشمل المصالح الشخصية، مثل إنفاذ المطالبات أو الدفاع ضد الإضرار، وكذلك السعي وراء المصالح الجماعية المشروعة، على سبيل المثال، عندما يتم إبلاغ ممثلي الموظفين بتقليص وشيك في حجم العمل. [...] يمكن أخذ أي مصلحة يقبلها النظام القانوني في الاعتبار، بما في ذلك المصالح الاقتصادية والمعنوية. على سبيل المثال، قد يكون الحق في سحب المنتجات وإتلافها غير متناسب إذا اعتُبرت المنتجات منتهكة لحقوق الملكية الفكرية لمجرد أنها تخضع لتسويق غير قانوني. ^{[ 11 ]} أوضحت نينا شير، عضوة الحزب الاشتراكي الديمقراطي في البرلمان الألماني، الغرض من المصلحة المشروعة في خطاب ألقته أمام البرلمان الألماني على النحو التالي: "عندما لا تعود الأسرار التجارية محمية، وعندما تكون هناك مصلحة عامة مشروعة في معرفة شيء يندرج ضمن نطاق الأسرار التجارية - عندما يتعلق الأمر بالصحافة الاستقصائية، أو حتى عندما يثير العمال قضايا، فإن معرفة هذه الأمور ضرورية." الأسرار التجارية - يجب أن يكون من الممكن القيام بذلك، والتحدث عن كشفها. ^{[ 12 ]}

يستثني القانون صراحةً لوائح الموظفين ولوائح المشاركة في الإدارة من نطاقه، وذلك لوجود انتقادين متسقين ومختلفين لمشروع القانون الحكومي. فمن جهة، ينبغي أن يكون للشركات الحق في تحديد ما يُعدّ سراً وما لا يُعدّ كذلك. ومن جهة أخرى، شككت النقابات العمالية في أن حقوق مجالس العمل قد انتُهكت، إذ قد يُمنع الموظفون من التواصل مع اللجان بسبب التزامات السرية. ومع ذلك، ووفقاً للقانون الذي أقره البرلمان الألماني (البوندستاغ)، تُعتبر الأسرار التجارية فقط هي المعلومات التي يمتلك صاحبها مصلحة مشروعة في الحفاظ على سريتها (انظر التعليقات أعلاه). إضافةً إلى ذلك، ينص القانون صراحةً على أن العلاقات الصناعية الفردية والجماعية لا تتأثر به. ^{[ 8 ] [ 9 ]}

بالإضافة إلى ذلك، لم يعد يُصنَّف المُبلِّغون عن المخالفات أو الصحفيون، في حد ذاتهم، كمنتهكين أو مُحكِّمين عند نشرهم للأسرار التجارية، وذلك لأن "هناك تغييرًا في المادة 5: لقد استثنينا المبرر المذكور آنفًا - وذلك لتجنب أي لبس لدى الصحفيين: هل سأفعل شيئًا يتطلب مني تبريره أمام المحكمة أولًا، أم أنني أفعل شيئًا يندرج، منذ البداية، تحت بند استثناء؟" ^{[ 12 ]} وبالتالي، يندرج الصحفيون والمُبلِّغون عن المخالفات، في حالة النشر ذي الصلة، منذ البداية تحت بند استثناء موسع. كما تتضمن المخالفات الواردة في المادة 23 من قانون الأسرار التجارية ^{[ 13 ]} مبررًا لانتهاك الأسرار التجارية عن طريق تقديم المساعدة من قِبل ممثلي الصحافة والإذاعة، بمن فيهم المحامون (النقابات) - ومن بين ما يُسمى بالسكرتارية المهنية. يهدف هذا التبرير إلى تقليل الآثار الرادعة على الصحفيين، وهو مستوحى من المادة 353ب من قانون العقوبات الألماني . ^{[ 14 ]} ويُبرر هذا الاستثناء العام بمخاطر الجريمة التي يتعرض لها الصحفيون الاستقصائيون، والواردة في مشروع قانون الحكومة الاتحادية، والذي تعرض لانتقادات واسعة (انظر بالتفصيل الملاحظات الواردة تحت بند "انتقادات مشروع قانون الحكومة الاتحادية" أعلاه). ^{[ 9 ]}

من بين أمور أخرى، يعزز القانون حماية مصادر الصحفيين من خلال إدخال استثناءات واسعة النطاق لما يُسمى بالمُبلغين عن المخالفات: فعلى سبيل المثال، لا يشمل القانون حماية سرية المعلومات المنشورة إذا كانت هذه المعلومات تكشف عن أعمال غير قانونية أو سوء سلوك مهني أو غيره. ويشترط لذلك أن يكون الكشف ذا مصلحة عامة. ويهدف هذا إلى منع النشر بدافع الانتقام أو استخدامه كوسيلة ضغط فقط. في المقابل، تُعتبر الأفعال التي يصفها القانون بأنها "ذات دوافع مختلطة" غير ضارة. ^{[ 4 ] [ 5 ]}