المادة 109 من دستور أستراليا

المادة 109 من دستور أستراليا هي الجزء الذي يتناول التناقض التشريعي بين القوانين الفيدرالية وقوانين الولايات ، وتنص على أن القوانين الفيدرالية السارية تسمو على قوانين الولايات المتعارضة معها، وذلك في حدود هذا التناقض. وتُشابه المادة 109 بند السيادة في دستور الولايات المتحدة ومبدأ الأولوية في الفقه الدستوري الكندي ، حيث يُعتبر الفقه في إحدى الولايات القضائية مُلزماً في الولايات الأخرى.

نص

تنص المادة 109 من دستور أستراليا على ما يلي:

عندما يتعارض قانون إحدى الولايات مع قانون الكومنولث، يسود قانون الكومنولث، ويكون قانون الولاية باطلاً في حدود هذا التعارض. [ 1 ]

يُعتبر القسم 109، إلى جانب القسم 5 من قانون دستور كومنولث أستراليا لعام 1900 (الذي لا يُعد جزءًا من الدستور الأسترالي)، أساسًا لوجود سلطة المراجعة القضائية في أستراليا. [ 2 ] وينص هذا القسم على ما يلي:

5. يكون هذا القانون، وجميع القوانين التي يصدرها برلمان الكومنولث بموجب الدستور، ملزماً للمحاكم والقضاة والشعب في كل ولاية وفي كل جزء من الكومنولث، بغض النظر عن أي شيء في قوانين أي ولاية...

لا يعني "بطلان قانون الولاية" أن قانون الولاية باطل بالمعنى الوضعي، أي أن برلمان الولاية يفتقر إلى صلاحية سنّه. فمع أن قانون الولاية قد سُنّ بكامل صلاحياته الإجرائية، إلا أنه يفقد نفاذه. لذا، لكي تدخل المادة 109 حيز التنفيذ، يجب أن يكون هناك قانون ولاية ساري المفعول وقانون اتحادي ساري المفعول. [ 3 ] عند دخول المادة 109 حيز التنفيذ، يخضع قانون الولاية لقانون الاتحاد، ولكنه يظل قانونًا ساريًا صادرًا عن البرلمان الذي سنّه. ستتضح الأهمية العملية لهذا الأمر إذا ما توقف قانون الاتحاد الساري المفعول في وقت لاحق. وينطبق هذا الأثر أيضًا على القوانين التي سنّتها الولاية (أي أثناء كونها مستعمرة) قبل وضع الدستور الأسترالي، وكذلك على تلك التي سنّتها الولاية بعد أن سنّ الاتحاد قانونًا ذا صلة.

تاريخ النهج

في قضية ديمدن ضد بيدر (1904)، وهي أول قضية دستورية جوهرية تُعرض أمام المحكمة، استشهدت المحكمة العليا الأسترالية باجتهادات قضية ماكولوتش ضد ماريلاند الأمريكية ، معترفةً بأن هذه القضية غير ملزمة. وبناءً على منطق القضية الأمريكية، تبنت المحكمة مبدأ الحصانات الضمنية بين الحكومات .

في قضية المهندسين (1920)، [ 4 ] ألغت المحكمة العليا الأسترالية المبادئ السابقة المتعلقة بالحصانات الضمنية بين الحكومات وسلطات الولايات المحفوظة ، مما أرسى الأساس الحديث للفهم القانوني للفيدرالية في أستراليا. كما رفضت المحكمة الاستناد إلى السوابق القضائية الأمريكية، وأكدت أنها ستطبق قواعد التفسير المستقرة التي تعطي الأولوية لنص الدستور، وتستند في تفسيره إلى عباراته الصريحة. وفي عام 2003، كتب رئيس القضاة السابق لأستراليا، السير أنتوني ماسون :

أدى الجمع بين التفسير الحرفي والتوسع في صلاحيات الكومنولث إلى تبوّء الكومنولث موقعًا مهيمنًا في الاتحاد الأسترالي في مواجهة الولايات. وقد دشّنت قضية المهندسين حقبةً من التفسير الحرفي للدستور. وشكّل التفسير الحرفي والنزعة القانونية (التي كان السير جون لاثام أبرز روادها) سمةً مميزةً للتفسير الدستوري للمحكمة طوال معظم القرن العشرين. [ 5 ]

بالإضافة إلى المبدأ الموضح في قضية المهندسين ، فقد وسع ذلك بشكل كبير نطاق السلطة التشريعية الفيدرالية في أستراليا. [ 6 ]

نهج التفسير

أدى تطور مبدأ المحكمة العليا في قضايا المادة 109 إلى ثلاثة مناهج واسعة لتحديد متى يكون هناك تناقض: [ 7 ]

  • هل من المستحيل الالتزام بالقانونين معاً؟ (اختبار "الامتثال المتزامن")
  • هل يمنح قانون ما حقاً يسعى قانون آخر إلى سلبه؟ (اختبار "الحقوق الممنوحة")
  • هل يغطي القانون الفيدرالي المجال المعني؟ (اختبار "تغطية المجال")

يقال إن الاختبارين الأولين، وخاصة الأول، ينطويان على تناقض مباشر ، بينما يقال إن الاختبار الثالث ينطوي على تناقض غير مباشر .

من المستحيل الالتزام بالقانونين معاً

قد تنشأ حالات يستحيل فيها تطبيق قانونين في آن واحد. ومن الأمثلة الكلاسيكية على ذلك قضية R v Licensing Court of Brisbane؛ Ex parte Daniell . [ 8 ] فقد حدد قانون الولاية موعدًا لإجراء استفتاء على ساعات بيع المشروبات الكحولية في نفس يوم انتخابات مجلس الشيوخ الفيدرالي. بينما نص قانون الكومنولث على عدم جواز إجراء استفتاء الولاية في ذلك اليوم. وقد رُئي أن قانون الولاية، في حدود هذا التناقض، باطل. وكما لاحظ القاضي إسحاق :

لكن الموقف هنا أقوى بكثير، حيث يوجد حظر لا ينبع من القانون نفسه، بل من قانون صادر عن البرلمان الذي يجب اعتباره القانون الأعلى. لا يسري قانون الولاية من خلال القانون الاتحادي أو الدستور، بل بموجب دستور الولاية؛ وهو ساري المفعول من جميع النواحي باستثناء ما يتعارض معه القانون الاتحادي والدستور. لو نص القانون الاتحادي، بدلاً من مجرد حظر الاقتراع وتحديد العقوبات على إجرائه، على عدم جواز تخفيض عدد التراخيص نتيجةً لاقتراع مؤيد، لكان من الواضح أنه لا يمكن تخفيضها؛ لكنه لم ينص على ذلك.

يمنح أحد القوانين حقًا يسعى القانون الآخر إلى سلبه.

في بعض الحالات، قد ينص قانون ما على منح حق أو امتياز أو استحقاق قانوني، بينما ينص قانون آخر على سلب أو تقليص حق أو استحقاق ما. بعبارة أخرى، ينص أحد القوانين على جواز فعل شيء ما، بينما ينفيه الآخر. على سبيل المثال، أكد قانون الكومنولث في قضية كولفين ضد برادلي براذرز المحدودة [ 9 ] جواز توظيف النساء للعمل على آلات معينة في بعض الصناعات، بينما يجرم قانون الولاية ذلك. لم يكن من المستحيل الالتزام بالقانونين معًا، إذ لا يشترط قانون الكومنولث توظيف النساء. قد يتطلب هذا النوع من التناقض دراسة الأثر الفعلي لكلا القانونين في كل حالة على حدة. ولهذا السبب، قد يتطلب الأمر تحليلاً أكثر دقة من الاختبار الأول. وقد استُخدم منطق مماثل لاحقاً في قضية Telstra ضد Worthing ، عند مناقشة قوانين تعويضات العمال المتضاربة، [ 10 ] وفي قضية Bell Group ضد Western Australia ، حيث اعتُبر قانون غرب أستراليا الذي سعى إلى تسريع حل وإدارة مجموعة Bell Group متعارضاً مع قوانين ضريبة الدخل الفيدرالية. [ 11 ]

اتفق رئيس القضاة نوكس والقاضي جافان دافي في قضية كلايد للهندسة المحدودة ضد كوبرن [ 12 ] على أن اختبار التناقض المنطقي البسيط "ليس كافيًا أو حتى مناسبًا في كل حالة"، وأوضحا هذا الاختبار: عندما يمنح قانون ما حقًا، ويسلب قانون آخر هذا الحق، حتى لو كان من الممكن التنازل عن الحق أو التخلي عنه، فهناك تناقض، وعندها يكون قانون الولاية باطلاً في حدود هذا التناقض.

تغطية المجال

قد يُظهر قانون الكومنولث نية تشريعية شاملة. في هذه الحالة، لا يُشترط وجود تناقض مباشر بين القانونين. ما يُنسب إلى برلمان الكومنولث هو نية تشريعية بأن يكون قانونه هو القانون الوحيد المُعتمد في هذا الموضوع. في هذه الحالة، ما يُعتبر "مُخالفًا" لقانون الكومنولث هو وجود أي قانون ولائي في هذا الشأن.

يجب تنفيذ اختبار "تغطية المجال" في ثلاث خطوات: [ 13 ]

  • نتيجة تتعلق بالمجال أو الموضوع الذي ينظمه قانون الكومنولث،
  • تحديد ما إذا كان قانون الكومنولث يهدف إلى تنظيم هذا الموضوع بشكل كامل، و
  • تحديد ما إذا كان قانون الولاية يتعارض مع المجال الذي يغطيه قانون الكومنولث أو يتدخل فيه.

قد تُشكّل الأسئلة 1 و2 إشكاليةً، إذ تعتمد في كثير من الأحيان على تقييم شخصي لنطاق تطبيق قانون الكومنولث. وفي غياب نية صريحة، تنظر المحكمة في مجموعة متنوعة من العوامل، مثل موضوع القانون، وما إذا كان من الضروري، لتحقيق غرضه، أن يكون بيانًا شاملاً للقانون في ذلك الموضوع.

يتضمن هذا الاختبار شكلاً غير مباشر من عدم الاتساق، ويجعل المادة 109 أداة أكثر قوة لضمان سيادة قانون الكومنولث.

اقترح القاضي إسحاق هذا المعيار لأول مرة عام 1910 في قضية اتحاد عمال تجارة الأحذية الأسترالي ضد وايبرو . [ 14 ] وكان القاضي ديكسون قد ألمح إلى معيار مماثل عام 1920 عندما مثل الكومنولث في قضية الكومنولث ضد كوينزلاند . [ 15 ] وقد صاغ القاضي إسحاق هذا المعيار بوضوح لأول مرة في قضية شركة كلايد للهندسة المحدودة ضد كوبرن . في تلك القضية، ومن خلال تغطية جميع جوانب المعيار، تمكن إسحاق من ضمان سيادة نظام الكومنولث.

أصبح اختبار "تغطية المجال" ذا سلطة كاملة عندما اعتمده القاضي ديكسون في قضية إكس بارتي ماكلين ، مصرحاً بما يلي:

يُظهر التدقيق في الأسباب التي ساقها القضاة إسحاق وريتش وستارك في قضية شركة كلايد للهندسة المحدودة ضد كوبرن أن الرأي الذي استندوا إليه في تلك القضية، والذي طبقوه لاحقًا في قضية شركة إتش في مكاي المحدودة ضد هانت [ 16 كان جوهريًا أن الدستور خوّل البرلمان صلاحية منح هذه الصلاحية الحصرية، وأن البرلمان هو من منحها بالفعل. ويبدو أن هذا الرأي، عند تحليله، يتألف من الخطوات التالية:

  1. إن سلطة البرلمان في سن القوانين المتعلقة بالتوفيق والتحكيم لمنع وتسوية النزاعات الصناعية التي تتجاوز حدود أي دولة واحدة تمكن البرلمان من إصدار أحكام تتجاهل أحكام وسياسة قانون الدولة عند تحديد علاقات المتنازعين؛
  2. يمنح قانون التوفيق والتحكيم التابع للكومنولث هذه السلطة للمحكمة، التي يجوز لها بالتالي تسوية حقوق وواجبات أطراف النزاع بغض النظر عن تلك المنصوص عليها في قانون الولاية، والتي يتم استبدالها عندئذٍ.
  3. تنص المادة 109 على إعطاء الأولوية للقانون الاتحادي الذي يمنح المحكمة صلاحياتها، وبالتالي لا يمكن تطبيق قانون الولاية بشكل صحيح عندما تمارس المحكمة سلطتها في الفصل في نزاع متجاهلةً لائحة الولاية. [ 17 ]

عمليًا، تتداخل الاختبارات الثلاثة. فعلى سبيل المثال، في قضية Commercial Radio Coffs Harbour ضد Fuller [ 18 ] ، اعتمد استنتاج عدم وجود تعارض بين القوانين الفيدرالية وقوانين الولاية على الاختبارات الثلاثة جميعها. وبذلك، تم تأكيد منطق القاضي ماسون في قضية Ansett Transport Industries (Operations) Pty Ltd ضد Wardley .

إذا كان الحق، وفقًا للتفسير الصحيح لقانون الكومنولث، مطلقًا، فإنه يترتب على ذلك حتمًا أن يكون المقصود من هذا الحق هو أن يسود دون غيره من القوانين. إن قانون الولاية الذي يسلب هذا الحق يُعدّ متناقضًا لأنه يتعارض مع الحق المطلق، ولأن قانون الكومنولث هو القانون ذو الصلة. وينطبق الأمر نفسه على قانون الكومنولث الذي يمنح إذنًا بموجب سلطة إيجابية. إن النية التشريعية للكومنولث التي تدعم استنتاج أن الإذن ممنوح بموجب سلطة إيجابية تدعم أيضًا استنتاج أن هذه السلطة الإيجابية كان ينبغي أن تسري دون غيره من القوانين. وهذا بدوره يُنتج تناقضًا على كلا الأساسين: انظر قضية شركة طيران نيو ساوث ويلز المحدودة ضد نيو ساوث ويلز (رقم 2) ، [ 19 ] حيث لم يكن الإذن الذي نص عليه قانون الكومنولث مطلقًا ولا شاملًا. [ 20 ]

إخلاء الميدان

بإمكان الكومنولث تجنب تغطية مجال تشريعي معين من خلال إصدار نص صريح يُعلن فيه نيته عدم القيام بذلك. وهذا يعني عمليًا أن بإمكان الكومنولث التحكم في تطبيق المادة 109 بطريقة سلبية من خلال توضيح أن قوانين الولايات ذات الصلة يجب أن تعمل بالتزامن مع قانون الكومنولث. وتُعدّ قضية R v Credit Tribunal; Ex parte General Motors Acceptance Corporation القضية الرائدة في هذا الشأن ، حيث أشار القاضي ماسون إلى ما يلي :

٢٨- تُشير الأحكام التي أشرتُ إليها إلى أنه على الرغم من أن أي بند في قانون اتحادي يسعى إلى منع سريان قانون ولاية لا يُمكنه، بذاته، تحقيق هذا الهدف، إلا أنه قد يُظهر، بشكل صحيح، نية القانون في وضع أحكام شاملة أو حصرية بشأن الموضوع الذي يتناوله، مما يُفعّل المادة ١٠٩. وبالمثل، قد ينص قانون اتحادي على أنه لا يُقصد به وضع أحكام شاملة أو حصرية بشأن الموضوع الذي يتناوله، مما يُتيح لقوانين الولايات، غير المتعارضة مع القانون الاتحادي، أن تكون سارية المفعول. وهنا أيضًا، لا يُضفي القانون الاتحادي، بذاته، شرعية على قانون الولاية. كل ما يفعله هو توضيح أن القانون الاتحادي ليس المقصود منه تغطية جميع جوانب الموضوع، مما يُفسح المجال لسريان قوانين الولايات التي لا تتعارض مع القانون الاتحادي.
29. من المسلّم به الآن أن أي نص في قانون اتحادي يُشير إلى نية عدم شمول القانون لهذا المجال لا يُمكنه تجنب أو إزالة حالة التناقض أو التصادم المباشر، من النوع الذي ينشأ، على سبيل المثال، عندما تُصدر قوانين الاتحاد والولايات أحكامًا متناقضة بشأن الموضوع نفسه، مما يجعل من المستحيل الالتزام بالقانونين معًا. في قضية Reg. v. Loewenthal؛ Ex parte Blacklock ...، أوضحتُ أن مثل هذا النص في قانون الاتحاد لا يُمكنه إلغاء مفعول المادة 109 في جعل قانون الولاية غير نافذ. ولكن في حال عدم وجود تناقض مباشر، حيث لا ينشأ التناقض إلا إذا كان قانون الاتحاد يُقصد به أن يكون قانونًا شاملًا وحصريًا، فإن نصًا من النوع قيد النظر سيكون فعالًا في تجنب التناقض من خلال توضيح أن القانون ليس المقصود منه أن يكون شاملًا أو حصريًا. [ 21 ]

انظر أيضاً

مراجع

  1. دستور أستراليا ، الفصل الخامس
  2. فولي 2007 ، ص 285-287.
  3. كارتر ضد مجلس تسويق البيض ولب البيض [ 1942 ] HCA 30 ، (1942) 66 CLR 557 (26 نوفمبر 1942)، المحكمة العليا
  4. جمعية المهندسين الموحدة ضد شركة أديلايد ستيمشيب المحدودة ("قضية المهندسين") [ 1920 ] HCA 54 ، (1920) 28 CLR 129 (31 أغسطس 1920)، المحكمة العليا
  5. ماسون، أنتوني (2003). "المحكمة العليا الأسترالية: انطباع شخصي عن أول 100 عام لها" (PDF) .(2003) 27 Melbourne University Law Review 864، في 873-4.
  6. ^ مورابيتو وسترين 1993 ، ص 188-190.
  7. ^ مورابيتو وسترين 1993 ، ص 183-185.
  8. قضية ريج ضد محكمة الترخيص في بريسبان [ 1920 ] HCA 24 ، (1920) 28 CLR 23 (22 أبريل 1920)، المحكمة العليا
  9. كولفين ضد برادلي براذرز بي تي واي المحدودة [ 1943 ] HCA 41 ، (1943) 68 CLR 151 (20 ديسمبر 1943)، المحكمة العليا
  10. Telstra v Worthing [ 1999 ] HCA 12 , 197 CLR 61 (24 مارس 1999)
  11. بيل جروب إن في (تحت التصفية) ضد غرب أستراليا؛ دبليو إيه جليندينينج وشركاه بي تي واي المحدودة ضد غرب أستراليا؛ مارانوا ترانسبورت بي تي واي المحدودة (تحت التصفية) ضد غرب أستراليا [ 2016 ] HCA 21 (16 مايو 2016)
  12. شركة كلايد للهندسة المحدودة ضد كوبرن [ 1926 ] HCA 6 ، (1926) 37 CLR 466 (19 أبريل 1926)، المحكمة العليا
  13. ^ مورابيتو وسترين 1993 ، ص. 192.
  14. اتحاد عمال تجارة الأحذية الأسترالي ضد وايبرو وشركاه [ 1910 ] HCA 53 ، (1910) 10 CLR 266 .   
  15. قضية الكومنولث ضد كوينزلاند [ 1920 ] HCA 79 ، (1920) 29 CLR 1 (6 ديسمبر 1920)، المحكمة العليا
  16. HV McKay Pty Ltd ضد هانت [ 1926 ] HCA 36 ، (1926) 38 CLR 308(18 أكتوبر 1926)، المحكمة العليا
  17. قضية Ex Parte McLean [ 1930 ] HCA 12 ، (1930) 43 CLR 472(6 يونيو 1930)، المحكمة العليا
  18. قضية إذاعة كوفس هاربور التجارية ضد فولر [ 1986 ] HCA 42 ، (1986) 161 CLR 47 (1 أغسطس 1986)، المحكمة العليا
  19. شركة طيران نيو ساوث ويلز المحدودة ضد نيو ساوث ويلز (رقم 2) [ 1965 ] HCA 3 ، (1965) 113 CLR 54(3 فبراير 1965)، المحكمة العليا
  20. شركة أنسيت للنقل والصناعات (العمليات) المحدودة ضد واردلي [ 1980 ] HCA 8 ، (1980) 142 CLR 237(4 مارس 1980)، المحكمة العليا
  21. قضية ريج ضد محكمة الائتمان؛ في قضية شركة جنرال موتورز للتمويل [ 1977 ] HCA 34 ، الفقرتان 28-29، (1977) 137 CLR 545(22 يونيو 1977)، المحكمة العليا

للمزيد من القراءة