الكفالة

في مجال التمويل ، يُشير مصطلح " الكفالة " أو " سند الكفالة " إلى تعهد من طرف بتحمل مسؤولية دين المقترض في حال تخلفه عن السداد. عادةً، يكون سند الكفالة تعهداً من شخص أو شركة (الكفيل أو الضامن ) بدفع مبلغ محدد لطرف ( الدائن ) إذا لم يفِ طرف آخر ( المدين ) بالتزاماته ، كشروط عقد مثلاً. يحمي سند الكفالة الدائن من الخسائر الناجمة عن إخلال المدين بالتزاماته.

يُعرَّف سند الكفالة بأنه عقد بين ثلاثة أطراف على الأقل: ^{[ 1 ]}

• الدائن : الطرف الذي يتلقى الالتزام
• الطرف الرئيسي : الطرف الأساسي الذي سيقوم بتنفيذ الالتزام التعاقدي
• الكفيل : هو الشخص الذي يضمن للمستفيد أن المدين الأصلي قادر على أداء المهمة .

يمكن للبنوك وشركات التأمين إصدار سندات الكفالة الأوروبية. إذا أصدرتها البنوك، تُسمى "ضمانات بنكية" باللغة الإنجليزية و" تحذيرات " باللغة الفرنسية، أما إذا أصدرتها شركات التأمين، فتُسمى "سندات كفالة". تُدفع هذه السندات نقدًا في حدود مبلغ الكفالة في حال تخلف المدين عن الوفاء بالتزاماته تجاه الدائن، دون الرجوع إلى المدين، وبناءً على إقرار الدائن الوحيد المُوثق للمطالبة لدى البنك.

بموجب سند الكفالة، يوافق الكفيل على الوفاء بالالتزامات التعاقدية التي قطعها المدين لصالح الدائن، في حال إخلال المدين بالتزاماته تجاه الدائن. ويُبرم العقد بهدف حث الدائن على التعاقد مع المدين، أي لإثبات مصداقية المدين وضمان الأداء والإنجاز وفقًا لشروط الاتفاقية.

يدفع المدين قسط تأمين (عادةً سنويًا) مقابل ضمانات شركة التأمين التي تمنحه ائتمانًا. في حال وجود مطالبة، تقوم شركة التأمين بالتحقيق فيها. إذا ثبتت صحة المطالبة، تدفع شركة التأمين المبلغ ثم تطالب المدين باسترداد المبلغ المدفوع وأي أتعاب قانونية متكبدة. في بعض الحالات، يحق للمدين رفع دعوى قضائية ضد طرف آخر للمطالبة بتعويض خسارته، وفي هذه الحالة، يحق لشركة التأمين الحلول محل المدين واسترداد التعويضات لتعويض المبلغ المدفوع له. ^{[ 2 ]}

إذا تخلف المدين عن السداد وتبين أن الكفيل معسر ، يصبح التأمين بلا قيمة. ولذلك، عادةً ما يكون الكفيل في السند شركة تأمين يتم التحقق من ملاءتها المالية من خلال تدقيق خاص أو تنظيم حكومي أو كليهما.

يُعدّ مبلغ الكفالة بندًا أساسيًا في معظم سندات الكفالة . وهو مبلغ محدد يمثل الحد الأقصى الذي يُلزم الكفيل بدفعه في حال تخلف المدين عن السداد. يُمكّن هذا المبلغ الكفيل من تقييم المخاطر المترتبة على إصدار السند، ويتم تحديد قسط التأمين بناءً على ذلك.

كما توجد سندات الكفالة في حالات أخرى، على سبيل المثال، لضمان الأداء السليم للواجبات الائتمانية من قبل الأشخاص الذين يشغلون مناصب ثقة خاصة أو عامة.

تمثل سندات الكفالة الفردية الشكل الأصلي للكفالة. وأقدم سجل معروف لعقد كفالة هو لوح من بلاد ما بين النهرين كُتب حوالي عام 2750 قبل الميلاد. وتوجد أدلة على سندات الكفالة الفردية في شريعة حمورابي ، وفي بابل، وبلاد فارس، وآشور، وروما، وقرطاج، وبين العبرانيين القدماء، وفي إنجلترا (لاحقًا). وتُعد شريعة حمورابي، التي كُتبت حوالي عام 1790 قبل الميلاد، أقدم ذكر معروف للكفالة في مدونة قانونية مكتوبة.

لم تكن الكفالة تتم دائمًا من خلال تنفيذ سند. فعلى سبيل المثال، كان نظام الكفالة المشتركة (فرانكبليدج) نظامًا شائعًا في إنجلترا في العصور الوسطى، ولم يكن يعتمد على تنفيذ السندات. ^{[ 3 ]}

يعود تاريخ أول شركة ضمان مؤسسية، وهي جمعية الضمان في لندن (التي اندمجت أعمال التأمين الخاصة بها في النهاية مع شركة Aviva )، إلى عام 1840. ^{[ 4 ] [ 5 ]}

في عام 1865، أصبحت شركة فيديليتي للتأمين أول شركة ضمان مؤسسي في الولايات المتحدة، لكن المشروع سرعان ما فشل.

في عام 1894، أقرّ الكونغرس الأمريكي قانون هيرد، الذي اشترط تقديم سندات كفالة لجميع المشاريع الممولة اتحادياً. وفي عام 1896، قضت المحكمة العليا الأمريكية ، في قضية بنك بريري ستيت ضد الولايات المتحدة ، بأن للمطالبة العادلة من جانب الكفيل بنسب مئوية من المدفوعات التي تحتفظ بها الحكومة الأمريكية أولوية على مطالبة المحال إليه /المقرض. ^{[ 6 ]}

في عام ١٩٠٨، تأسست جمعية الضمانات الأمريكية، والتي تُعرف الآن باسم جمعية الضمانات والتأمين الأمريكية (SFAA)، بهدف تنظيم قطاع الضمانات، وتعزيز فهم الجمهور له وثقته فيه، وتوفير منبر لمناقشة المشكلات ذات الاهتمام المشترك لأعضائها. ^{[ ٧ ]} تُعدّ SFAA منظمة مرخصة للتصنيف أو الاستشارات في جميع الولايات، وتُعيّنها إدارات التأمين الحكومية كجهة إحصائية لإعداد تقارير عن تجارب الضمانات والتأمين. وتضم SFAA في عضويتها شركات تُصدر مجتمعةً غالبية سندات الضمانات والتأمين في الولايات المتحدة. وفي عام ١٩٣٥، صدر قانون ميلر ليحل محل قانون هيرد. ويُعدّ قانون ميلر القانون الفيدرالي الحالي الذي يُلزم باستخدام سندات الضمانات في المشاريع الممولة فيدراليًا.

يشترط عقد الكفالة عادةً وجود ضامن عندما تكون قدرة المدين الأصلي على الوفاء بالتزاماته تجاه الدائن (الطرف المقابل) بموجب العقد موضع شك، أو عندما توجد مصلحة عامة أو خاصة تستدعي الحماية من عواقب تقصير المدين الأصلي أو إخلاله بالتزاماته. في معظم الأنظمة القانونية التي تعتمد القانون العام ، يخضع عقد الكفالة لقانون الإثبات (أو ما يعادله من القوانين المحلية) ولا يكون نافذًا إلا إذا تم تسجيله كتابةً وتوقيعه من قِبل الكفيل والمدين الأصلي.

نشرت جمعية وكلاء التأمين على الحياة الأمريكية (SFAA) نتائج أولية لسندات الضمان في الولايات المتحدة وكندا لنصف السنة المالية 2022. ^{[ 8 ]} بلغ إجمالي الأقساط المكتتبة المباشرة 8.6  مليار دولار أمريكي، ونسبة الخسائر المباشرة 14.5%، مما يُبرز الربحية القوية في قطاع سندات الضمان. ولا يزال هذا القطاع مُجزأً للغاية، حيث تُصدر أكثر من 100 شركة سندات ضمان مباشرة، مع دخول شركات جديدة إلى السوق أو عودتها إليه بشكل متكرر.

اعتبارًا من عام 2009بلغت أقساط سندات الضمان السنوية في الولايات المتحدة حوالي 3.5  مليار دولار أمريكي. ^{[ 9 ]} يتولى مفوضو التأمين في الولايات مسؤولية تنظيم أنشطة ضمان الشركات ضمن نطاق اختصاصهم. كما يقوم المفوضون بترخيص وتنظيم عمل الوسطاء أو الوكلاء الذين يبيعون هذه السندات. يُعرف هؤلاء باسم المنتجين؛ والرابطة الوطنية لمنتجي سندات الضمان (NASBP) هي رابطة تجارية تمثل هذه الفئة.

إذا طُلب من الكفيل الدفع أو الأداء بسبب تقصير الموكل في ذلك، فإن القانون عادةً ما يمنح الكفيل حق الحلول ، مما يسمح للكفيل "بالحلول محل" الموكل واستخدام حقوقه التعاقدية لاسترداد تكلفة الدفع أو الأداء نيابة عن الموكل، حتى في حالة عدم وجود اتفاق صريح بهذا الشأن بين الكفيل والموكل.

تقليديًا، كان يُفرَّق بين الكفالة والضمان. في كلتا الحالتين، يكتسب المُقرض الحق في تحصيل الدين من شخص آخر في حال تخلف المدين الأصلي عن السداد. مع ذلك، كانت مسؤولية الكفيل تضامنية وأساسية مع المدين الأصلي: إذ يحق للدائن محاولة تحصيل الدين من أيٍّ منهما بشكل مستقل عن الآخر. أما مسؤولية الضامن فكانت تبعية ومشتقة: إذ يتعين على الدائن أولًا محاولة تحصيل الدين من المدين قبل اللجوء إلى الضامن. وقد ألغت العديد من الأنظمة القانونية هذا التمييز، ما جعل جميع الضامنين عمليًا في وضع الكفيل.

تُستخدم سندات العقود على نطاق واسع في قطاع الإنشاءات من قِبل المقاولين العموميين كجزء من قانون البناء ، وهي عبارة عن ضمان من جهة ضامنة لمالك المشروع (المستفيد) بأن المقاول العام (الطرف الأصيل) سيلتزم ببنود العقد. ^{[ 11 ]} وتُقدّم جمعية المقاولين العموميين الأمريكية ، وهي جمعية تجارية أمريكية، بعض المعلومات لأعضائها حول هذه السندات. وتجدر الإشارة إلى أن سندات العقود تختلف عن سندات ترخيص المقاول ، والتي قد تكون مطلوبة كجزء من الترخيص.

تشمل هذه الفئة سندات العطاءات (ضمانة بأن المقاول سيبرم عقدًا في حال فوزه بالعطاء)؛ وسندات الأداء (ضمانة بأن المقاول سيؤدي العمل وفقًا لما هو منصوص عليه في العقد)؛ وسندات الدفع (ضمانة بأن المقاول سيدفع مقابل الخدمات، لا سيما المقاولين من الباطن والمواد، وخاصة في المشاريع الفيدرالية التي لا يتوفر فيها حق الامتياز الميكانيكي ^{[ 12 ]} )؛ وسندات الصيانة (ضمانة بأن المقاول سيوفر خدمات إصلاح وصيانة المرافق لفترة زمنية محددة ^{[ 13 ]} ). وهناك أيضًا سندات تعاقدية متنوعة لا تندرج ضمن الفئات المذكورة أعلاه، وأكثرها شيوعًا سندات تقسيم الأراضي وسندات التوريد. ^{[ 14 ]} عادةً ما تكون السندات مطلوبة لمشاريع الحكومة الفيدرالية بموجب قانون ميلر ، ولمشاريع الولايات بموجب "قوانين ميلر المصغرة". ^{[ 15 ]} في الحكومة الفيدرالية، تحدد الحكومة بنود العقد. أما في العقود الخاصة، فيجوز للأطراف الاتفاق بحرية على بنود العقد وشروطه. تُتيح العقود النموذجية التي يُقدّمها المعهد الأمريكي للمهندسين المعماريين (AIA) ورابطة المقاولين العامين الأمريكية (AGC) إمكانية تقديم الكفالة. ^{[ 15 ]} وفي حال اتفق الطرفان على اشتراط تقديم الكفالة، تُوفّر نماذج إضافية، مثل عقد كفالة الأداء (وثيقة AIA رقم 311)، بنودًا مشتركة. ^{[ 15 ]}

تنشأ الخسائر عندما لا يُكمل المقاولون عقودهم، وهو ما يحدث غالبًا عند إفلاسهم. كثيرًا ما يُفلس المقاولون؛ فعلى سبيل المثال، وجدت دراسة أجرتها شركة BizMiner أن 28.5% من أصل 853,372 عقدًا في الولايات المتحدة عام 2002 قد توقف عن العمل بحلول عام 2004. ^{[ 16 ]} وبلغ متوسط ​​معدل فشل المقاولين في الولايات المتحدة من عام 1989 إلى عام 2002 نسبة 14%، مقابل 12% في قطاعات أخرى. ^{[ 17 ]}

تُحسب الأسعار كنسبة مئوية من مبلغ التعويض (الحد الأقصى الذي يتحمله الكفيل)، وتتراوح بين 1% و5% تقريبًا، حيث تدفع العقود ذات الجدارة الائتمانية الأعلى أقل نسبة. ^{[ 18 ]} يتضمن السند عادةً اتفاقية تعويض يوافق بموجبها المقاول الرئيسي أو غيره على تعويض الكفيل في حال وقوع خسارة. ^{[ 18 ]} في الولايات المتحدة، قد تضمن إدارة الأعمال الصغيرة سندات الكفالة؛ وفي عام 2013، تضاعفت قيمة العقود المؤهلة ثلاث مرات لتصل إلى 6.5 مليون دولار. ^{[ 19 ]}

تمثل السندات التجارية مجموعة واسعة من أنواع السندات التي لا تندرج ضمن تصنيف العقود. وهي تنقسم عموماً إلى أربعة أنواع فرعية: التراخيص والتصاريح، والسندات القضائية، وسندات المسؤولين العموميين، وسندات متنوعة.

سندات خدمات الأعمال هي سندات كفالة تهدف إلى حماية عملاء الجهة المكفولة من السرقة. وتُعدّ هذه السندات شائعة لدى شركات الرعاية الصحية المنزلية، وشركات خدمات النظافة، وغيرها من الشركات التي تدخل منازل العملاء أو أماكن عملهم بشكل دوري. ورغم الخلط الشائع بين هذه السندات وسندات الأمانة، إلا أنها تختلف عنها اختلافًا كبيرًا. يسمح سند خدمات الأعمال لعميل الجهة المكفولة بالمطالبة بموجب سند الكفالة في حال سرقة ممتلكاته من قِبل الجهة المكفولة. ومع ذلك، لا تُقبل المطالبة إلا إذا أُدين موظف الجهة المكفولة بالجريمة أمام المحكمة. إضافةً إلى ذلك، إذا دفعت شركة الكفالة مطالبةً بموجب السند، فإنها تسعى إلى استرداد جميع التكاليف والنفقات التي تكبدتها الجهة المكفولة نتيجةً لهذه المطالبة. ويختلف هذا عن سند الأمانة التقليدي، حيث يكون المؤمَّن عليه (الجهة المكفولة) مسؤولاً عن دفع مبلغ التحمل فقط في حالة المطالبة المشمولة بالتغطية، وذلك حتى الحد الأقصى للتغطية التأمينية.

يُعدّ السند الجزائي نوعًا آخر من السندات التي استُخدمت تاريخيًا لضمان تنفيذ العقود. ويختلف عن سندات الكفالة في أنه لا يتطلب وجود طرف كفيل، إذ يكفي وجود دائن وملتزم. ومن بين أنواع السندات الجزائية ذات الأهمية التاريخية، السند الجزائي المشروط بالإبراء، حيث كان يُطبع السند (الالتزام بالدفع) على وجه الوثيقة، بينما يُطبع الشرط الذي يُبطل هذا الالتزام (المعروف بسند الإبراء، وهو في جوهره الالتزام التعاقدي) على ظهرها. ^{[ 23 ]} وعلى الرغم من أهمية السند الجزائي التاريخية، فقد توقف استخدامه في أوائل القرن التاسع عشر في الولايات المتحدة. ^{[ 24 ]}

في بعض الحالات، يمكن استخدام سند الكفالة الإلكتروني بدلاً من سند الكفالة الورقي التقليدي. في عام ٢٠١٦، أطلق النظام الوطني للترخيص والتسجيل متعدد الولايات (NMLS) نظامًا لإصدار سندات الكفالة الإلكترونية وتتبعها وصيانتها، وذلك لدعم بعض التراخيص التي تُدار من خلاله. يُسرّع هذا النظام الإلكتروني الجديد عملية إصدار السندات ويُقلل من الأعمال الورقية، بالإضافة إلى مزايا أخرى محتملة.

• التوقيع المشترك
• ضمان الطلب
• شارع
• سند الأمانة
• أمين
• يضمن
• التعويض
• تأمين
• تنازل عن حق الامتياز
• ضمان القرض
• صك قابل للتداول
• الكفالة الجزائية
• سند الأداء
• ضمان شخصي
• رسم تنفيذي
• المستندات المقدمة (للبناء)
• الموصي