اختيار القانون

للحد من الأضرار الناجمة عن اختيار المحكمة الأنسب، يُستحسن تطبيق القانون نفسه لتحقيق النتيجة نفسها بغض النظر عن مكان نظر الدعوى. ويُعدّ نظام الإحالة ، الذي يعني حرفيًا "إعادة الدعوى إلى المحكمة الأصلية"، محاولةً لتحقيق هذا الهدف.

يُعدّ الوضع القانوني ذا أهمية بالغة في العديد من القضايا. فمن البديهي أنه ما لم يكن للمتقاضي المُقترح شخصية قانونية، فلن يكون هناك اختصاص قضائي. كما أنه ذو صلة بالهجرة ، واستحقاق الضمان الاجتماعي والمزايا المماثلة، وقانون الأسرة، والعقود، وغيرها. ويُطبّق قانون اختيار القانون، أي قانون الموطن ( lex domicilii ) إذا كان نظام المحكمة هو القانون العام ، أو قانون الجنسية ( lex patriae ) أو محل الإقامة المعتاد إذا كان نظام المحكمة هو القانون المدني ، لتحديد جميع مسائل الوضع القانوني وخصائصه القانونية. ويُحدّد قانون المحكمة (lex fori) الموطن أو الجنسية أو محل الإقامة المعتاد، ويُطبّق هذا القانون لتحديد مجموعة من الحقوق والصلاحيات العينية . وبالتالي، بموجب بعض القوانين، يؤثر وضع غير الشرعي على حقوق الإرث في حالة عدم وجود وصية، وما إلى ذلك. أما بالنسبة للشركات ، فإن قانون اختيار القانون هو قانون التأسيس ( lex incorporationis ) لجميع مسائل الأهلية، والصحة القانونية، وحقوق المساهمين، وما إلى ذلك.

تُعدّ قواعد اختيار القانون الواجب التطبيق على العقود أكثر تعقيدًا من القانون الذي يؤثر على الالتزامات الأخرى، لأنها تعتمد على النوايا الصريحة أو الضمنية للأطراف وظروفهم الشخصية. فعلى سبيل المثال، قد يتوقف تحديد صحة العقد على أهلية الأطراف لإبرامه. ويمكن البتّ في ذلك بالرجوع إلى قانون الموطن أو قانون الوطن أو محل الإقامة المعتاد للأطراف، أو لأسباب تتعلق بالسياسة العامة، بالرجوع إلى قانون مكان إبرام العقد. ولكن، إذا تم إبرام العقد إلكترونيًا، فيجب أولًا تحديد مكان إبرامه الفعلي إما بموجب قانون المحكمة المختصة أو القانون الواجب التطبيق المفترض، وذلك وفقًا لقواعد المحكمة. وقد تنشأ أيضًا إشكاليات إذا اختار الأطراف مكان إبرام العقد على أمل التهرب من تطبيق بعض الأحكام الإلزامية في قانون آخر ذي صلة.

من جهة أخرى، يعتمد البتّ في المسائل المتعلقة بالأداء عادةً على قانون مكان التنفيذ . ومن الخصائص الفريدة الأخرى للعقود أن بإمكان الأطراف تحديد القانون الواجب التطبيق في معظم الأغراض، وتوثيق هذا القرار في العقد نفسه (انظر بند اختيار المحكمة المختصة وبند اختيار القانون ) - مع العلم أن بعض الأنظمة القانونية لا تُطبّق هذه الأحكام. للاطلاع على الأحكام المنسقة بشأن الالتزامات التعاقدية في قانون الاتحاد الأوروبي ، يُرجى مراجعة اتفاقية روما (العقد) . 

يُقيّد نظام روما الأول اختيار القانون لأنواع معينة من العقود. ونظرًا لحماية الأطراف الأضعف، كالمستهلكين والموظفين وشركات التأمين، فقد وُضعت قواعد خاصة لاختيار القانون في المواد من 5 إلى 8. أما أهم القواعد للشركات، ولا سيما تلك المتعلقة بإبرام العقود مع المستهلكين، فهي مُدرجة في المادة 6. تُعرّف المادة 6 (أ) عقد المستهلك بأنه عقد يتصرف فيه المستهلك بصفته الشخصية، بينما يتصرف فيه التاجر لأغراضه التجارية. وتنص هذه المادة أيضًا على أنه في حال عدم وجود اختيار صريح للقانون، يخضع عقد المستهلك المحمي لقانون محل إقامته المعتاد. وفي المادة 6 (ب)، يُمنح الأطراف المعنية حرية اختيار القانون. إلا أن اختيار القانون يكون باطلاً قانونًا إذا كان هذا الاختيار يُقيّد حماية المستهلك . ^{[ 2 ]}

القاعدة المفترضة في قضايا المسؤولية التقصيرية هي تطبيق القانون الواجب التطبيق، وهو القانون الأكثر صلة بالموضوع. ومن منظور السياسة العامة، يُرجح أن يكون هذا القانون هو قانون المكان الذي ارتُكبت فيه أو وقعت فيه العناصر الأساسية للفعل الضار (قانون مكان ارتكاب الفعل الضار ). وكما هو مُبين في قضية بويز ضد تشابلن [1969]، كان كل من المدعي والمدعى عليه جنديين بريطانيين مقيمين في مالطا. ونظرًا لوقوع حادث في مالطا، نظرت المحكمة في قانون مكان ارتكاب الفعل الضار فيما يتعلق بقابلية تطبيقه على كلا الطرفين.

فيما يتعلق بالزواج ، سواءً كان زواجًا رسميًا أو عرفيًا، فإن القاعدة العامة هي أن قانون مكان إبرام الزواج هو الذي يحدد صحته، أي قانون المكان الذي يُعقد فيه الزواج، ما لم يتعارض غرض الزواج مع السياسة العامة لدولة الموطن/الجنسية/الإقامة المعتادة. ولذلك، تقيّد بعض الدول أهلية مواطنيها لإبرام زواج أحادي مع شخص من الجنس البيولوجي المخالف، أو تحظر الزواج بين درجات القرابة ، وما إلى ذلك. وتتداخل مسائل البطلان والطلاق مع قانون الأسرة والحالة الاجتماعية، لأن نتيجة الإجراءات القضائية تؤثر على الحالة الاجتماعية والأهلية، كما أنها تتداخل مع المسألة الأعمّ المتعلقة بموعد اعتراف محاكم دولة ما بأحكام دولة أخرى وإنفاذها.

ينصّ القانون العام على أن قانون الموقع (lex situs ) ينطبق على جميع مسائل الملكية المتعلقة بالعقارات (التي تُسمى بالعقارات في الولايات التي تطبق القانون العام). أما حقوق الملكية المنقولة (التي تُسمى بالمنقولات في الولايات التي تطبق القانون العام) فتخضع لقانون الولاية التي تقع فيها العقارات وقت نشوء الحقوق المفترضة. مع ذلك، ثمة فرق جوهري يجب مراعاته في حالة العقود التي يكون لها أثر عرضي على الممتلكات، سواء كانت عقارية أو منقولة، كالقروض المرهونة. فإذا كانت الممتلكات ثانوية بالنسبة للعقد، يُقيّم العقد وفقًا لمبادئ اختيار القانون التقليدية للعقود. أما إذا كان الغرض الأساسي من العقد هو نقل الملكية، فيُقيّم العقد برمته وفقًا لقانون الولاية التي تقع فيها العقارات.

عندما يشمل الوقف الحي أو الوصي عقارات، يجب الرجوع إلى قانون الموقع في جميع الجوانب المتعلقة بالملكية واستخدام الأرض. وبالمثل، تُحدد ملكية المنقولات، بما في ذلك الحقوق الشخصية ، وفقًا لقانون الموقع ، أي قانون المكان الذي يوجد فيه كل عنصر وقت إنشاء الوقف. وبمجرد إنشائه، تخضع جميع مسائل الإدارة للقانون المحدد في صك الوقف. وفي حال عدم وجود نص في الصك، يخضع الوقف للقانون الواجب التطبيق.

يتم تحديد جميع مسائل الصناديق الاستئمانية والتحويلات قبل الزواج بموجب قانون موطن المحيل أو جنسيته أو محل إقامته المعتاد وقت الزواج.

تخضع جميع المسائل المتعلقة بالوصايا (وكمسألة فرعية، أي صناديق استئمانية تنص عليها الوصية) لقانون الموطن أو الجنسية أو محل الإقامة المعتاد وقت الوفاة. أما مسائل الملكية التي تؤثر على العقارات فتُحسم بموجب قانون الموقع .

مثال توضيحي: توفي السيد "ز" في الولايات المتحدة الأمريكية تاركًا عقارات في الولايات المتحدة وعقارات أخرى في كليمنجارو، تنزانيا. يُطبق قانون الموقع (lex situs)، أي القانون الساري في مكان وجود العقار. بمعنى آخر، تُدار العقارات الموجودة في الولايات المتحدة وفقًا لقوانينها، بينما تُدار العقارات الموجودة في تنزانيا وفقًا لقوانينها. (2013)