القانون المالي

📅 آخر تحديث: ١ أغسطس ٢٠٢٦
✍️ نُشر في: ١ أغسطس ٢٠٢٦
📷 يحتوي على 1 صور
الموسوعة الحرة

القانون المالي هو القانون والتنظيم الخاصان بالقطاعات المصرفية التجارية، وأسواق رأس المال، والتأمين، والمشتقات المالية، وإدارة الاستثمار. [ 1 ] يُعدّ فهم القانون المالي أمرًا بالغ الأهمية لفهم نشأة وتشكيل الأنظمة المصرفية والمالية ، فضلًا عن الإطار القانوني للتمويل عمومًا. يشكّل القانون المالي جزءًا كبيرًا من القانون التجاري ، ولا سيما نسبة كبيرة من الاقتصاد العالمي، وتعتمد الرسوم القانونية على سياسة قانونية سليمة وواضحة فيما يتعلق بالمعاملات المالية. [ 2 ] [ 3 ] [ 4 ] لذلك، يشمل القانون المالي، بوصفه قانونًا للصناعات المالية، مسائل القانون العام والخاص. [ 5 ] يُعدّ فهم الآثار القانونية للمعاملات والهياكل، مثل التعويض أو السحب على المكشوف، أمرًا بالغ الأهمية لفهم تأثيرها في المعاملات المالية. هذا هو جوهر القانون المالي. وبالتالي، يُميّز القانون المالي بين القانون التجاري وقانون الشركات بشكل أدق، إذ يركز بشكل أساسي على المعاملات المالية، والسوق المالية، والمشاركين فيها؛ فعلى سبيل المثال، قد يكون بيع السلع جزءًا من القانون التجاري، ولكنه ليس جزءًا من القانون المالي. يمكن فهم القانون المالي على أنه يتكون من ثلاث طرق شاملة، أو ركائز لتكوين القانون، ويتم تصنيفها إلى خمسة أنواع من المعاملات التي تشكل المواقف المالية المختلفة السائدة في مجال التمويل.

يمكن التمييز بين التنظيم المالي والقانون المالي من حيث أن التنظيم يحدد المبادئ التوجيهية والإطار وقواعد المشاركة في الأسواق المالية، واستقرارها وحماية المستهلكين، بينما يصف القانون المالي القانون المتعلق بجميع جوانب التمويل، بما في ذلك القانون الذي ينظم سلوك الأطراف والذي يشكل التنظيم المالي جزءًا منه. [ 6 ]

يُفهم القانون المالي على أنه يتألف من ثلاثة أركان أساسية لتكوين القانون، تُشكل هذه الأركان آليات التشغيل التي يتفاعل من خلالها القانون مع النظام المالي والمعاملات المالية عمومًا. وتعمل هذه المكونات الثلاثة، وهي ممارسات السوق، والسوابق القضائية، واللوائح التنظيمية، مجتمعةً على وضع إطار عمل للأسواق المالية. وبينما شهدت اللوائح التنظيمية انتعاشًا ملحوظًا عقب الأزمة المالية لعام 2008 ، لا يُمكن التقليل من أهمية دور السوابق القضائية وممارسات السوق. علاوة على ذلك، فبينما تُصاغ اللوائح التنظيمية غالبًا من خلال الممارسات التشريعية، تُعد معايير السوق والسوابق القضائية بمثابة الركائز الأساسية للنظام المالي الحالي، وتُوفر الأركان التي تعتمد عليها الأسواق. ومن الأهمية بمكان أن تكون الأسواق القوية قادرة على الاستفادة من كلٍ من التنظيم الذاتي والأعراف، فضلًا عن السوابق القضائية المُستقاة من التجارب التجارية. ويجب أن يكون هذا بالإضافة إلى اللوائح التنظيمية. ومن المرجح أن يؤدي أي خلل في التوازن بين هذه الأركان الثلاثة إلى عدم استقرار السوق وجموده، مما يُساهم في نقص السيولة . [ 7 ] على سبيل المثال، أعاد القانون غير الملزم الصادر عن رأي بوتس كيو سي عام 1997 [ 8 ] تشكيل سوق المشتقات المالية، وساهم في توسيع نطاق استخدامها. وتستند هذه الركائز الثلاث إلى عدة مفاهيم قانونية يعتمد عليها القانون المالي، ولا سيما الشخصية الاعتبارية ، والمقاصة ، والدفع، مما يسمح للباحثين القانونيين بتصنيف الأدوات المالية وهياكل السوق المالية إلى خمسة أنواع قانونية ؛ وهي: (1) المراكز البسيطة، (2) المراكز الممولة، (3) المراكز المدعومة بالأصول، (4) المراكز الصافية، و(5) المراكز المركبة. وقد استخدمت الأكاديمية جوانا بنجامين هذه التصنيفات لتسليط الضوء على الفروقات بين مختلف مجموعات هياكل المعاملات استنادًا إلى الأسس المشتركة للمعاملة القانونية. [ 7 ] وتُستخدم أنواع المراكز الخمسة كإطار لفهم المعاملة القانونية والقيود المقابلة للأدوات المستخدمة في التمويل (مثل الضمان أو الأوراق المالية المدعومة بالأصول ).

ثلاثة أركان لتكوين القانون المالي

توجد ثلاثة مشاريع تنظيمية مختلفة (بل ومتضاربة) تشكل القانون ضمن القانون المالي. وتستند هذه المشاريع إلى ثلاث وجهات نظر مختلفة حول الطبيعة الصحيحة لعلاقات السوق المالية. [ 7 ]

ممارسات السوق

تُشكّل الممارسات السوقية في المجال المالي جانبًا أساسيًا من مصادر القانون في الأسواق المالية، لا سيما في إنجلترا وويلز . [ 9 ] وتُعدّ تصرفات الأطراف وقواعدها في وضع الممارسات المعيارية جانبًا جوهريًا من كيفية تنظيم هذه الأطراف لأنفسها. وتُنشئ هذه الممارسات السوقية معايير داخلية تلتزم بها الأطراف، مما يؤثر بدوره على القواعد القانونية التي تنشأ عند انتهاك هذه المعايير أو الطعن فيها من خلال أحكام قضائية رسمية. [ 10 ]

يتمثل الدور الرئيسي في صياغة ما يُعرف بالقانون غير الملزم ؛ كمصدر لقواعد السلوك التي لا تتمتع من حيث المبدأ بقوة قانونية ملزمة، ولكنها ذات آثار عملية. [ 11 ] وقد أدى ذلك إلى إنشاء نماذج عقود موحدة لمختلف الجمعيات التجارية المالية، مثل جمعية سوق القروض ، التي تسعى إلى وضع التوجيهات وقواعد الممارسة والآراء القانونية. وتُعد هذه المعايير، ولا سيما تلك التي توفرها لجان قانون السوق المالية وجمعيات القانون في مدينة لندن، هي التي يقوم عليها عمل السوق المالية، ولذلك غالبًا ما تُسارع المحاكم إلى تأييد صحتها. وفي كثير من الأحيان، يُحدد "القانون غير الملزم" طبيعة وتفاصيل العلاقات التي يتوقعها المشاركون في أنواع معينة من المعاملات. [ 12 ]

يُعدّ تطبيق القانون غير الملزم وقيمته ضمن النظام المالي أمرًا بالغ الأهمية، لا سيما في علاقته بالعولمة وحقوق المستهلك والتنظيم. تلعب هيئة السلوك المالي (FCA) دورًا محوريًا في تنظيم الأسواق المالية، إلا أن القانون غير الملزم، سواءً كان طوعيًا أو قائمًا على الممارسة، يؤدي دورًا حيويًا. يُمكن للقانون غير الملزم أن يُخفف من حدة عدم اليقين في السوق الذي تُسببه أنظمة القانون العام. ومن الواضح أن هناك خطرًا يتمثل في انخداع المشاركين بالاعتقاد بأن تصريحات القانون غير الملزم هي القانون نفسه. ومع ذلك، فإن الاعتقاد بأن رأيًا ما يُشكل تلقائيًا رأيًا واضحًا وشائعًا هو اعتقاد خاطئ. [ 13 ] على سبيل المثال، في قضية مكتب التجارة العادلة ضد آبي ناشونال [2009] UKSC 6، غُرِّم البنك من قِبل هيئة الخدمات المالية (FSA) لتقصيره في معالجة الشكاوى المنصوص عليها في مبادئ القانون غير الملزم، والتي تستند إلى مبادئ تجارية عامة تنص على وجوب مراعاة البنك لمصالح عملائه ومعاملتهم بإنصاف. [ 13 ] غالبًا ما يُشكل التنظيم الذاتي للقانون غير الملزم إشكالية بالنسبة لسياسات حماية المستهلك.

ومن الأمثلة الأخرى على اتساع نطاق القانون غير الملزم في السوق المالية، الانتشار الواسع لمشتقات الائتمان في لندن، والذي ازدهر بفضل الرأي القوي الذي قدمه بوتس لصالح شركة ألين وأوفري بشأن الاتفاقية الرئيسية للرابطة الدولية للمقايضات والمشتقات (ISDA) عام 1990، والذي ساعد القطاع على التحرر من قيود السوق السائدة آنذاك. في ذلك الوقت، لم يكن واضحًا ما إذا كان سيتم تصنيف مشتقات الائتمان كعقود تأمين بموجب قانون شركات التأمين لعام 1982 في إنجلترا. وقد رفضت الرابطة الدولية للمقايضات والمشتقات (ISDA) بشدة أي تعريف قانوني للتأمين، مصرحةً بأن

من الناحية العملية، لم يكن لدى المشاركين في السوق سوى القليل من المخاوف بشأن تأثيرات قضايا الحدود بين شهادات الإيداع وعقود التأمين. [ 14 ]

كان هذا الأمر بالغ الأهمية، إذ كانت شركات التأمين مُقيَّدة من المشاركة في أنشطة السوق المالية الأخرى، وكان الحصول على ترخيص شرطًا أساسيًا للمشاركة في السوق المالية. ونتيجةً لرأي بوتس، صُنِّفت مشتقات الائتمان خارج نطاق عقود التأمين، مما سمح لها بالتوسع دون القيود التي تفرضها تشريعات التأمين.

للقانون غير الملزم آثار عملية، إذ يُمكن في كثير من الحالات تحويله إلى "قانون ملزم"، ولكن مع وجود أدلة عملية موثقة ومُثبتة. [ 15 ] في قضية فان هيث تيرنر (1622)، أشارت المحكمة إلى أن عرف التجار جزء من القانون العام للمملكة المتحدة. وهذا يُسلط الضوء على تاريخ طويل من دمج قانون التجارة (lex mercattoria) في القانون الإنجليزي وتدوينه لتسهيل عمل الأسواق المالية. وبحلول القرن الثامن عشر، كان قانون التجارة قد ترسخ لدرجة أن قانون الكمبيالات لعام 1882 قد وفر قواعد القانون العام وقانون التجارة معًا. ولنأخذ على سبيل المثال قضية شركة تايدال إنرجي المحدودة ضد بنك اسكتلندا ، حيث قضى اللورد دايسون بأن "الشخص الذي يوظف مصرفيًا مُلزم بأعراف المصرفيين"، [ 16 ] مما يعني أنه إذا كان رمز الفرز ورقم الحساب صحيحين، فلا يهم إذا لم يتطابق الاسم.

مع ذلك، ثمة مخاطر في الاعتماد المفرط على مصادر القانون غير الملزم. [ 17 ] فالقانون الإنجليزي يجعل من الصعب إنشاء نوع من الضمان، وقد يؤدي الاعتماد على القواعد إلى ترسيخ آراء راسخة تعزز الأخطاء. وهذا قد ينتج عنه ضمان غير مقبول حتى وإن كان صحيحًا من الناحية القانونية.

السوابق القضائية

أما الفئة الثانية التي يستمد منها القانون المالي معظم براغماتيته فيما يتعلق بمعايير الأسواق، فتنشأ من التقاضي. فغالباً ما تسعى المحاكم إلى تحليل المسائل عكسياً لتحقيق نتائج مفيدة تجارياً، ولذا فإن السوابق القضائية تعمل بطريقة مشابهة لممارسات السوق في إنتاج نتائج فعالة. [ 18 ]

هناك استثناءان، أحدهما يهدف إلى حصر التوقعات في حدود المعقول من رجال الأعمال، والآخر إلى الحفاظ على حرية التعاقد. فالاستقلالية جوهر القانون التجاري، وهناك حجة قوية تدعمها في الأدوات المالية المعقدة. [ 19 ] وتُبرز قضية بنك الاعتماد والتجارة الدولي (رقم 8) الأثر البالغ الذي يمكن أن تُحدثه الممارسات التجارية المفيدة على القانون المالي. فقد أيّد اللورد هوفمان صحة رهن الضمان على حق عيني يملكه البنك يدين به لأحد عملائه. وعلى الرغم من المشكلات المفاهيمية الهائلة التي تعترض السماح للبنك بوضع رهن على دين يدين به البنك نفسه لطرف آخر، فقد سعت المحاكم إلى تيسير ممارسات السوق قدر الإمكان. ولذلك، فهي حريصة على إعلان استحالة بعض الممارسات من الناحية المفاهيمية. وفي قضية بنك الاعتماد والتجارة الدولي ، رأت المحكمة أن الرهن ليس إلا مجرد تسميات لقواعد قانونية متسقة، وهو رأي شاركه اللورد جوف في قضية كلوف ميل ضد مارتن، حيث كتب

لا ينبغي السماح لمفاهيم مثل الإيداع والواجب الائتماني بأن تتحكم بنا، بل أن تكون أدوات في مهنتنا تُشكّل جوانب الحياة.

— كلوف ميل ضد مارتن [1985] 1 WLR 111، اللورد جوف

لسوء الحظ، لا تتسم تغطية القضايا بالمنهجية. فالتمويل بالجملة والتمويل الدولي متقطع نتيجةً لتفضيل تسوية النزاعات عن طريق التحكيم بدلاً من المحاكم. [ 20 ] وهذا قد يُعيق تطوير القانون المنظم للتمويل. يُفضل المشاركون في السوق عمومًا تسوية النزاعات بدلاً من التقاضي، مما يُضفي أهمية أكبر على "القانون غير الملزم" لممارسات السوق. [ 21 ] مع ذلك، في مواجهة الكوارث، يصبح التقاضي ضروريًا، لا سيما في حالات الإعسار الكبرى، وانهيار الأسواق، والحروب، والاحتيال. [ 21 ] ويُعد انهيار بنك ليمان براذرز مثالًا جيدًا، حيث صدرت 50 حكمًا من محكمة الاستئناف الإنجليزية و5 أحكام من المحكمة العليا في المملكة المتحدة . على الرغم من هذه المشاكل، ظهر جيل جديد من المُقرضين المُولعين بالتقاضي، ولا سيما صناديق التحوط ، مما ساهم في تعزيز الطابع العملي للقانون المالي بعد أزمة 2008. [ 22 ]

التنظيم والتشريع

أما الفئة الثالثة من القوانين في الأسواق المالية فهي تلك المنبثقة عن الأنظمة التشريعية والتنظيمية الوطنية والدولية، والتي تعمل على تنظيم ممارسة الخدمات المالية. ويجدر تسليط الضوء على ثلاثة محاور تنظيمية رئيسية، وهي: مبدأ التعامل على أساس تجاري بحت، ومبدأ الأمانة، ومبدأ حماية المستهلك في العلاقات المالية.

في الاتحاد الأوروبي، يمكن الاستشهاد بتوجيهات MiFID II، وتوجيه خدمات الدفع، ولوائح تسوية الأوراق المالية، وغيرها من التوجيهات التي نتجت عن الأزمة المالية لعام 2008 أو التي تنظم التجارة المالية. [ 23 ] وقد وضعت هيئة السلوك المالي ومكتب التجارة العادلة ( سابقًا ) قواعد واضحة للرقابة التنظيمية، لتحل محل مدونات السلوك غير القانونية، وشهدت هذه الرقابة انتعاشًا ملحوظًا في أعقاب الأزمة المالية لعام 2008. إلا أن السياسات التنظيمية لم تُصحح بالكامل فيما يتعلق بكيفية توافق القواعد الجديدة مع ممارسات السوق الحالية. ويمكننا النظر في قضية إعادة تنظيم ليمان براذرز [2012] EWHC (قضية الرهون الممتدة)، حيث واجه القاضي بريغز صعوبة في تحديد الغاية التشريعية لتوجيه الضمانات المالية.

لوائح الضمانات المالية

إضافةً إلى اللوائح المالية الوطنية والدولية، تُطبَّق قواعد إضافية لتحقيق استقرار الأسواق المالية من خلال تعزيز جدوى الضمانات . في أوروبا، يوجد نظامان لاستثناءات الضمانات؛ توجيه الضمانات المالية، ولوائح ترتيبات الضمانات المالية (رقم 2) لعام 2003. ويُثير تطوير الاتحاد الأوروبي لتوجيه الضمانات المالية التساؤل إذا نظرنا إليه من منظور تنظيمي بحت . فمن الواضح أن القانون هنا قد تطور من خلال ممارسات السوق والإصلاحات التشريعية في القانون الخاص. وقد لعب الاتحاد الأوروبي دورًا محوريًا في هذا المجال لتحفيز وتشجيع سهولة نقل الأصول وتسييلها، وتوفير السيولة في الأسواق. وتُعدّ الأحكام ملائمة تمامًا للمعاملات قصيرة الأجل، مثل اتفاقيات إعادة الشراء والمشتقات المالية.

تم توضيح المزيد من قواعد التنسيق المتعلقة بمسائل تنازع القوانين التجارية. وتوفر اتفاقية جنيف الإضافية للأوراق المالية، التي وضعها المعهد الدولي لتوحيد المراسيم القانونية (UNIDROIT)، إطارًا أساسيًا للحد الأدنى من الأحكام المنسقة التي تحكم الحقوق الممنوحة بموجب إيداع الأوراق المالية في حساب لدى وسيط. ومع ذلك، لم يُفعّل هذا المشروع الدولي حتى الآن، إذ لم توقع عليه سوى بنغلاديش.

تُشكّل عدة مفاهيم قانونية أساس قانون التمويل. ولعلّ أهمّها مفهوم الشخصية الاعتبارية ، إذ تُعدّ فكرة إمكانية إنشاء القانون لأشخاص غير طبيعيين من أكثر المفاهيم الخاطئة شيوعًا، ومن أذكى الابتكارات في الممارسة المالية، لأنها تُسهّل الحدّ من المخاطر من خلال إنشاء شخصيات اعتبارية منفصلة. كما تُعدّ مفاهيم قانونية أخرى، كالمقاصة والدفع، بالغة الأهمية للوقاية من المخاطر النظامية عن طريق تقليل مستوى التعرّض الإجمالي لمخاطر الائتمان التي قد يتعرّض لها المشارك المالي في أيّ معاملة. ويتمّ التخفيف من ذلك غالبًا باستخدام الضمانات . وإذا كان قانون التمويل معنيًّا بشكل أساسي بالقانون المتعلّق بالأدوات أو المعاملات المالية، فيمكن القول إنّ الأثر القانوني لتلك المعاملات هو توزيع المخاطر .

الشركة ذات المسؤولية المحدودة هي كيان قانوني مصطنع يهدف إلى الحد من مستوى المخاطر الائتمانية والتعرض الذي قد يتعرض له أي شخص، طبيعيًا كان أو اعتباريًا. وقد لخص اللورد سومبشن الموقف بقوله:

باستثناءات محدودة للغاية، معظمها منصوص عليها في القانون، تُعتبر الشركة كيانًا قانونيًا منفصلاً عن مساهميها. ولها حقوق والتزامات خاصة بها تختلف عن حقوق والتزامات والتزامات مساهميها. وممتلكاتها ملك لها وحدها، وليست ملكًا لمساهميها [...] تنطبق هذه المبادئ على الشركة المملوكة بالكامل والمُدارة من قِبل شخص واحد، كما تنطبق على أي شركة أخرى [ 24 ].

في الأسواق المالية، يتيح توزيع المخاطر المالية من خلال الشخصية الاعتبارية المستقلة للأطراف المشاركة في العقود المالية ونقل مخاطر الائتمان فيما بينها. ويُعدّ قياس احتمالية الخسارة المستقبلية، أي تحديد المخاطر ، جزءًا أساسيًا من دور المسؤولية القانونية في الاقتصاد . وتُشكّل المخاطر عنصرًا بالغ الأهمية في قطاعات الأسواق المالية.

[إنها] ليست أساسية من الناحية القانونية فحسب، بل من الناحية الاقتصادية أيضاً، إذ أن الشركات ذات المسؤولية المحدودة كانت الوحدة الرئيسية للحياة التجارية لأكثر من قرن. وشخصيتها المستقلة وملكية ممتلكاتها هي الأساس الذي بموجبه يحق للأطراف الثالثة التعامل معها، وهو ما يحدث بالفعل في كثير من الأحيان. [ 24 ]

الضمانات المالية

طورت الأسواق المالية أساليب محددة لتقديم الضمانات المتعلقة بالمعاملات، وذلك لأن الضمانات تُعدّ وسيلة أساسية للأطراف لتخفيف مخاطر الائتمان عند التعامل مع الآخرين. وتستخدم المشتقات المالية الضمانات بشكل متكرر لتأمين المعاملات. ويمكن تقليص التعرضات الاسمية الكبيرة إلى مبالغ صافية أصغر. وغالبًا ما تُصمم هذه المبالغ لتخفيف مخاطر الائتمان التي يتعرض لها أحد الأطراف. وقد طُوّر شكلان من أشكال الضمانات المالية من قانون السوق المالية (Lex Mercatoria ).

  1. نقل الملكية ؛ أو
  2. بمنح حق ضمان

قد يُمنح حق ضمان مع حق استخدام، مما يمنح صلاحيات التصرف. يتزايد الاعتماد على الضمانات في الأسواق المالية، ويعود ذلك بشكل خاص إلى متطلبات الهامش التنظيمية التي يحددها البنك المركزي الأوروبي لمعاملات المشتقات المالية واقتراض المؤسسات المالية . كلما ارتفعت متطلبات الضمان، زاد الطلب على الجودة. في مجال الإقراض، يُعتبر عمومًا أن هناك ثلاثة معايير لتحديد جودة الضمانات، وهي الأصول التي تُعتبر أو يُمكن اعتبارها:

  • سائل؛ و
  • سعر مناسب؛ و
  • مخاطر ائتمانية منخفضة

تتعدد فوائد وجود ضمانات مالية. فهي تُقلل من مخاطر الائتمان، مما يعني انخفاض تكلفة الائتمان وتكلفة المعاملات. كما أن انخفاض مخاطر إفلاس الطرف المقابل، بالإضافة إلى زيادة الائتمان المتاح لمتلقي الضمان، يُتيح له تحمل مخاطر إضافية دون الحاجة إلى الاعتماد على طرف مقابل. [ 25 ] ويُساهم ازدياد السيولة في تقليل المخاطر النظامية . [ 25 ] ويُؤدي ذلك إلى آثار إيجابية غير مباشرة، حيث يزيد من عدد المعاملات التي يُمكن لمتلقي الضمان إبرامها بأمان، مما يُتيح له استخدام رأس مال لأغراض أخرى. [ 25 ] ومع ذلك، ثمة حاجة إلى التوازن؛ إذ يُعدّ إلغاء القيود المفروضة على قواعد الإعسار ومتطلبات تسجيل الضمانات، كما هو مُلاحظ في لوائح الامتثال المالي (FCARs)، أمرًا خطيرًا لأنه يُضعف الصلاحيات والحمايات التي منحها القانون عمدًا. [ 25 ]

لوائح الضمانات المالية

كان الهدف الرئيسي لتوجيه الضمانات المالية هو الحد من المخاطر النظامية، وتوحيد المعاملات، وتقليل الغموض القانوني . وقد تحقق ذلك من خلال إعفاء "ترتيبات الضمانات المالية" المؤهلة من الالتزام بالمتطلبات القانونية الرسمية، ولا سيما التسجيل والإخطار. ثانيًا، يُمنح متلقي الضمانات حق استخدام فعلي، وتُعفى هذه الترتيبات من إعادة تصنيفها كترتيبات ضمان مختلفة. ولعل الأهم من ذلك، هو تعليق قواعد الإعسار التقليدية التي قد تُبطل ترتيب الضمانات المالية، مثل تجميد الأصول عند الدخول في حالة الإعسار . وهذا يسمح لمتلقي الضمانات بالتصرف دون القيود التي قد تنشأ عن إفلاس مُقدم الضمانات. وتركز لوائح الضمانات المالية [ 26 ] على تحديد الحالات التي يُعفى فيها ترتيب الضمانات المالية من قواعد الإعسار والتسجيل الوطنية. في إنجلترا، ينطبق شرط أن ترتيبات الضمانات المالية لا تنطبق إلا بين كيانات غير طبيعية، على أن يكون أحدها مؤسسة مالية أو بنكًا مركزيًا أو هيئة عامة. لقد تمّ إضفاء طابعٍ مُبالغ فيه على قانون ضمانات الأوراق المالية الأجنبية (FCAR) [ 27 ] من خلال السماح لأي شخص غير طبيعي بالاستفادة منه. وبالتالي، لكي يُعتبر أي اتفاق "ترتيب ضمان مالي" بموجب قانون ضمانات الأوراق المالية الأجنبية، يجب أن يكون مكتوبًا وأن يُراعي "الالتزامات المالية ذات الصلة". [ 28 ] ترد معايير "الالتزامات المالية ذات الصلة" في الجزء الأول، الفقرة 3.

تعني ترتيبات الضمان المالي أي اتفاق أو ترتيب موثق كتابةً، حيث -
  • (أ) الغرض من الاتفاقية أو الترتيب هو ضمان الالتزامات المالية ذات الصلة [ 29 ] المتعهد بها لمتلقي الضمان،
  • (ب) يقوم مقدم الضمان بإنشاء أو ينشأ "حق ضمان في الضمان المالي" [ 30 ] لتأمين تلك الالتزامات؛
  • (ج) يتم تسليم أو نقل أو حيازة أو تسجيل أو تعيين الضمان المالي بأي شكل آخر بحيث يكون في حوزة أو تحت سيطرة [ 31 ] متلقي الضمان؛ ولا يمنع أي حق لمقدم الضمان في استبدال الضمان المالي بضمان مالي مكافئ أو سحب الضمان المالي الزائد [ 32 ] من أن يكون الضمان المالي في حوزة أو تحت سيطرة متلقي الضمان؛
  • (د) مقدم الضمان ومتلقي الضمان كلاهما أشخاص غير طبيعيين [ 33 ]

يهدف هذا البند إلى زيادة كفاءة الأسواق وخفض تكاليف المعاملات. ويُسهم إلغاء متطلبات الشكلية والكمال في تسريع فعالية الضمانات من خلال البنود 4(1) و(2) و(3) و4(4) من لائحة FCAR. ويمكن الإشارة إلى أمرين في هذا الشأن: أولًا، أشار الأكاديميون [ 34 ] إلى مخاطر التلاعب بقانون الاحتيال وغيره من المتطلبات. إذ ينطوي ذلك على خطر حقيقي يتمثل في إلغاء حمايات جوهرية وُضعت، على الأقل في القانون العام الإنجليزي، نظرًا لمخاطر الاستغلال الحقيقية. [ 35 ] ومن بين أشكال الحماية الأخرى التي تم إلغاؤها، إمكانية السماح للأطراف بتنفيذ التخصيص إذا تم الاتفاق على ذلك صراحةً. [ 36 ]

نتج عن تحديد لوائح FCAR نزاعات قضائية واسعة النطاق، وتحديدًا معنى " الحيازة أو السيطرة " كما هو موضح في الفقرة 3. [ 37 ] تنص الديباجة 10 على أن الحيازة أو السيطرة تهدف إلى ضمان سلامة الغير، إلا أن نوع الضرر الذي تسعى هذه اللوائح إلى إزالته غير واضح. [ 38 ] في القضية C-156/15 Swedbank ، أكدت محكمة العدل الأوروبية على أن السيطرة العملية هي سيطرة سلبية قانونية.

تنص الفقرة الثانية من المادة 2(2) على أن أي حق في استبدال أو سحب الضمان المالي الزائد لصالح مقدم الضمان لا يجوز أن يخل بحق مقدم الضمان في الحصول عليه. ويفقد هذا الحق أي قوة إذا اعتُبر متلقي الضمان، المتمثل في أموال مودعة في حساب مصرفي، قد اكتسب "حيازة أو سيطرة" على تلك الأموال، حيث يحق لصاحب الحساب التصرف بها بحرية. [...] وعليه، لا يُعتبر متلقي الضمان، المتمثل في أموال مودعة في حساب مصرفي عادي، قد اكتسب "حيازة أو سيطرة" على تلك الأموال إلا إذا مُنع مقدم الضمان من التصرف بها. [ 32 ]

من الواضح أن (1) الحيازة تتجاوز مجرد الحفظ ، وأن نزعها إلزامي. كما أن بعض الرقابة القانونية ضرورية، مما يعني أن الرقابة العملية أو الإدارية غير كافية.

تملُّك

إن شرط حيازة الضمان غير واضح. هل هو شرط واحد أم شرطان؟ هل تنطبق الحيازة على الأصول غير الملموسة؟ نعلم أنه لا ينطبق عليها. هل شرط السيطرة هو نفسه معيار الرسوم الثابتة؟ نطاق النظام غير واضح. هناك العديد من الأسئلة التي لم تتم الإجابة عليها. يقتصر حق مقدمي الضمان على حق الاستبدال وحق سحب الفائض. تنطبق الحيازة على الأصول غير الملموسة إذا تم إيداعها في حساب. يشير جوليفر إلى أن هذا تعريف زائد. لم يتم صياغة التوجيه مع مراعاة القوانين الإنجليزية والأيرلندية بشكل أساسي، بل كان يتعلق بالتصرف. إلى حد ما، تثبط الملكية المعاملات بسبب مخاطر الثروة الظاهرية.

رُئي أن العبارة يجب تفسيرها بما يتوافق مع معناها وغايتها. [ 39 ] وهذا ليس مجرد مسألة تتعلق بالقانون الإنجليزي، [ 40 ] [ 41 ] فقد نص حكم اللورد بريغز في قضية أموال العملاء [2009] EWHC 3228 على أنه لتفسير معنى التوجيه، ينبغي على المحكمة القيام بما يلي: 1. تفسير التوجيه. ويمكننا الرجوع إلى نصوص لغوية مختلفة وقضايا أخرى إن وجدت. 2. تفسير التشريعات المحلية في ضوء التوجيه (كما تم تفسيره في المرحلة 1). وهذا لا يتقيد بالقواعد التقليدية. بمعنى أن المحكمة يمكنها، بل وستفعل، الخروج عن المعنى الحرفي، وقد تلمح إلى كلمات عند الضرورة، ومع ذلك، لا يجوز مخالفة التشريعات المحلية، ولا إجبار المحكمة على اتخاذ قرارات ليست مستعدة لاتخاذها. ويجب على المحكمة مراعاة التداعيات، وهي تفعل ذلك بالفعل.

يتحكم

على النقيض من ذلك، فقد ثبت أن السيطرة ليست سيطرة عملية (إدارية). [ 41 ] من الواضح أن متطلبات قانون ضمانات الاحتيال المالي (FCARs) تتطلب معيارًا للسيطرة القانونية السلبية. السيطرة العملية هي قدرة متلقي الضمان الحصرية على التصرف، ويُقترح أن تكون هذه السيطرة مطلوبة أيضًا لتجنب الاحتيال. وهي مُحددة بالحقوق والمحظورات الواردة في اتفاقية الضمان، ولكن السوابق القضائية في هذا الشأن محدودة. [ 42 ] يُحدد الباحثون [ 43 ] شكلين من أشكال السيطرة:

  • إيجابي
  • سلبي (لا يملك مقدم الضمان أي حقوق فيما يتعلق بالتعامل مع الضمان أو التصرف فيه)

يختلف مفهوم السيطرة الإيجابية عن مفهوم السيطرة السلبية، فإما أن يكون لأحد الطرفين الحق في التصرف دون الرجوع إلى مقدم الضمان، أو أن يكون لمقدم الضمان الحق في التصرف دون الرجوع إلى متلقي الضمان. لكن مما لا شك فيه أن نزع الملكية عنصر أساسي في كل من الحيازة والسيطرة. ويجب أن تتجاوز حقوق متلقي الضمان مجرد الحفظ؛ إذ يجب أن يكون له الحق في رفض إعادة الضمان.

هناك بعض المخاطر التي تكتنف هذه الترتيبات - كما سبق توضيحه - ويُشكل عدم وضوح تعريف تفعيل ترتيبات FCAR خطرًا. مع ذلك، في سياق الاستيلاء، لا يملك المُقدّم سوى حق شخصي ضد المُستلِم في الفائض، ولا يوجد حق ملكية. في حال إفلاس المُستلِم (مثل ليمان براذرز) ، قد يتكبد المُقدّم خسارة في الفائض. يُشجع هذا الطرف على استرداد القيمة الزائدة كلما أمكن ذلك عمليًا. لكن هذا ليس ممكنًا دائمًا نظرًا لتقلبات الأسواق. علاوة على ذلك، يكمن خطر الاستيلاء في إمكانية استخدام هذه الترتيبات لأغراض خفية، وهو ما أدى إلى ظهور مشكلة كوكوروفا [ 44 ] ؛ حيث وضع الطرفان خطة للاستحواذ على الأسهم مع بند يمنع المُستلِم من بيع الأوراق المالية الكبيرة دفعة واحدة وإثارة الذعر في السوق، لكن التقييم ليس خطيًا، مما جعل من الصعب، إن لم يكن من المستحيل، تحديد السعر التجاري المعقول للأوراق المالية في سوق غير سائلة.

انطلقت

تشمل المفاهيم الأخرى، ذات الأهمية البالغة للأسواق المالية، الالتزامات المشروطة ، وحقيقة أن ديون البنوك تُعامل كعملة، والمقاصة المصممة للتخفيف من صافي مخاطر المعاملات. تُعدّ المقاصة، كمفهوم قانوني، جزءًا أساسيًا من الحدّ من مخاطر الائتمان وتقليل الآثار المترتبة على الإعسار. [ 45 ] [ 46 ] تعمل هذه المفاهيم مجتمعةً على دعم المعاملات المالية من خلال تقسيم المخاطر بشكل أكبر. تُستخدم توليفات مختلفة من هذه الأساليب القانونية لإنتاج توزيعات متنوعة للمخاطر. [ 47 ] على سبيل المثال، تستخدم الاتفاقية الرئيسية لـ ISDA لعام 2002 الالتزامات المشروطة والمقاصة والشخصية الاعتبارية لتقليل التزامات الأطراف غير المتعثرة في حالة التعثر. [ 48 ] يتمثل أثر البند 2(أ)(3) من اتفاقية ISDA في تعليق التزامات الدفع للأطراف حتى يتم تدارك حالة التعثر . وقد لا يحدث هذا التدارك أبدًا. هناك تحفظات أكاديمية كبيرة [ 47 ] [ 45 ] [ 46 ] [ 49 ] من أن مثل هذا التعليق يهدف إلى التحايل على أهداف مبدأ المساواة في المعاملة في حالة الإعسار. [ 49 ] ومع ذلك، توجد أدلة مماثلة على أن هذا البند يوفر استقرارًا كبيرًا للسوق نتيجةً للتوحيد القياسي والشمولية التي تتمتع بها اتفاقية ISDA الرئيسية في سوق المشتقات. [ 49 ] كما أنه يتيح للأطراف المعنية تعليق المقايضة (وأي معاملات أخرى ضمن الاتفاقية الرئيسية)، مما يمنحهم الوقت الكافي لفهم التأثير الكلي لحالة التخلف عن السداد على الاتفاقية والسوق. [ 49 ] بعبارة أخرى، يوفر هذا البند فترة راحة. [ 49 ]

قسط

يُعدّ الدفع مفهومًا قانونيًا أساسيًا آخر يُشكّل ركيزة القانون المالي. وهو بالغ الأهمية لأنه يُحدّد متى يُوفي أحد الأطراف بالتزامه تجاه الطرف الآخر. في مجال التمويل، ولا سيما فيما يتعلق بالمقاصة والضمانات وغيرها من المواقف البسيطة والممولة، يُعدّ تعريف الدفع حاسمًا في تحديد المسؤولية القانونية للأطراف. وتستند العديد من القضايا في الغالب إلى القانون الإنجليزي والأمريكي، وتحديدًا إلى قانون التجارة البحرية (Lex Mercatoria ) ، الذي طُوّر عندما كان القانون المالي يركز تاريخيًا على التجارة البحرية .

في القانون الإنجليزي والأمريكي، يكون الدفع بالتراضي، ويتطلب قبولاً من كل من المستفيد والدافع. [ 50 ] ويشير روي غود إلى أن الدفع هو؛

فعل بالتراضي، وبالتالي يتطلب موافقة كل من الدائن والمدين

— روي غود، غود حول المشاكل القانونية للائتمان والضمان (سويت وماكسويل، الطبعة السادسة 2013)

يستند مفهوم الدفع القانوني إلى قانون العقود . في معظم الأنظمة القانونية القائمة على القانون العام، يتطلب العقد الصحيح وجود مقابل كافٍ . [ 51 ] [ 52 ] يلعب الدفع دورًا محوريًا في القانون المالي لأنه يحدد متى يكون بإمكان الأطراف الوفاء بالتزاماتها. في قضية لوماس ضد جيه إف بي فيرث ريكسون إنك [2012] EWCA Civ 419، تمحورت المسألة حول متى يكون المدين قادرًا على الوفاء بالتزامه بالدفع بموجب اتفاقية ISDA الرئيسية (1992). ينشأ شرط الدفع في القانون الإنجليزي من واجب أداء التزام مالي. مع أن الدفع يُوصف ويُنفذ عادةً بمصطلحات نقدية، إلا أنه يكفي أن يُرضي الدائن ولا يستلزم بالضرورة تسليم المال، [ 53 ] ولكنه لا يُعد دفعًا إلا إذا تضمن المال، حتى لو تم الوفاء بالالتزام بفعل آخر. [ 45 ]

هدية أو قرض من المال أو أي فعل يتم تقديمه وقبوله في إطار الوفاء بالتزام مالي.

— بريندل وكوكس، قانون المدفوعات المصرفية (سويت وماكسويل، الطبعة الرابعة، 2010)، [1-001]

يتوازن الالتزام بدفع الدين أو عرضه مع التزام البائع بعدم رفض الدين كليًا أو جزئيًا. ويستند هذا إلى قيود على الدفع الجزئي. [ 54 ] [ 55 ] [ 56 ] [ 57 ] ويتم ذلك تقليديًا لتقديم المال للوفاء بالالتزامات التعاقدية. [ 58 ] ويُعدّ قبول المال تأكيدًا على العقد، ويُعفى المدين من التزامه تجاه الدائن. [ 59 ] وهذا أمر بالغ الأهمية. ففي العقود التي يكون فيها (أ) ("المدين") مدينًا لـ(ب" ("الدائن")، يُمثل الدفع نهاية التزام (أ) تجاه (ب). وقد رُئي بشكل حاسم في قضية شركة فندق لو توكيه باريس بلاج ضد كامينغز [ 60 ] أن العملية التعاقدية الثنائية لا تتطلب "الاتفاق والوفاء" لتحقيق إبراء الدين بالدفع. ولذلك، يتطلب الدفع التزامًا متبادلًا من "كل من الدائن والمدين". [ 45 ]

يجب أن يتحقق الرضا المتبادل في نقطتين: قبل إبرام العقد وبعده، وفيما يُمكن تسميته "النقطة Z" للحالات التي لا ينشأ فيها التزام بالدفع عن واجبات تعاقدية (مثل دين مستحق لدائن غير مُعدِّل، انظر Bebchuk و Fried). في كلتا النقطتين، يُشترط الرضا المتبادل من كلا الطرفين. أولًا، يتحقق الرضا المسبق عندما يتفق الطرفان على الالتزام. إذا حدد أحد الطرفين طريقةً للوفاء بالالتزام بوسيلة معينة، فيجب على الطرفين أن يكونا قد فكرا في كفاية العرض لسداد الدين، وبالتالي اتفقا بالتراضي على الدفع بهذه الطريقة المحددة. [ 61 ] [ 45 ] من المرجح أن يُحدد هذا متى يُمكن رفض العرض. يُبين نقاش تشين-ويشارت حول أهمية المقابل في نظرية المساومة للعقود، التأكيد الذي أولاه القانون الإنجليزي للمنفعة والتعمد عند التعاقد. [ 62 ] [ 63 ] [ 64 ] [ 61 ] يجب على الأطراف المتعاقدة أن تكون قد فكرت وتفاوضت وتوصلت إلى اتفاق متبادل بشأن كيفية الوفاء بالالتزام. ومع ذلك، لا يمنع هذا أو يعيق حدوث "النقطة ز". فقد يتفق الطرفان مبدئيًا على الدفع قبل تنفيذ العقد، ثم يتخلفان عن الدفع لاحقًا. [ 65 ] [ 66 ] [ 67 ] عمليًا، يؤدي الاتفاق إلى التساؤل عما إذا كان المدين قد سدد أم لا. يجب على المدين الالتزام بمستوى معين من الشكلية عند تقديم الالتزام. قد تتخذ هذه الشكلية شكل الامتثال للعقد. عدم الامتثال لا يُعدّ سدادًا.

ثانيًا، بعد إبرام العقد ، وبغض النظر عما إذا كان الطرفان قد اتفقا وحددا طريقة أو مبلغ الدفع، يجب على الطرفين (وخاصة الدائن) الموافقة على عرض المدين لتأكيد الدفع وإنهاء المطالبة به. [ 65 ] يُعتبر إبراء الدين تلقائيًا. بمعنى آخر، يتطلب سداد الالتزام التعاقدي موافقة الطرفين على الدفع في مرحلتي إبرام العقد وإنهائه/توزيعه ليُعتبر "دفعًا"، ولكن بمجرد قبول الدفع يُبرأ الدين. في قضية كولي ضد المصدرين الخارجيين [ 68 ]، تبين أنه حتى في حال توافق العرض مع العقد، فإنه لا يُعتبر دفعًا إلا بعد قبول الدائن (أو الدافع). هذا بغض النظر عما إذا كان رفض الدائن يُعرقل تنفيذ العقد ويُعدّ إخلالًا بواجباته. لا يسمح القانون للمدين بإجبار الدائن على قبول العرض. [ 69 ] هذا هو الحال، حتى عندما يُقدّم المدين عرضًا صحيحًا . [ 70 ] إن قبول الدائن أو رفضه للعرض لاحقًا هو ما يُرسي الدفع ويُنهي الدين. [ 70 ] لا يكفي مجرد الاستلام. مع ذلك، فإن الرضا المتبادل أقل أهمية من معيار إبرام العقد. في قضية بنك TSB اسكتلندا ضد مجلس مقاطعة ويلوين هاتفييلد [1993] Bank LR 267، قضى القاضي هوبهاوس بأنه لا يلزم إبلاغ قبول الدفع، ويُقدم حكمه اختبارًا واضحًا من مرحلتين لتحديد ما إذا كان الدفع قد تم. إذا كان أ؛

  • يضع المال دون قيد أو شرط تحت تصرف دائنيه؛ و
  • إذا اعتبرنا سلوك الدائن، بموضوعية، بمثابة قبول، فإن الدفع يكون قد تم.

وهكذا، في قضية البنك العربي الليبي ضد بنكرز ترست [ 71 ]، قضت المحكمة بأنه عندما يقرر البنك المحصّل إيداع المبلغ في حساب الدائن دون قيد أو شرط، يُعتبر الدفع مكتملاً. ويُعدّ تقديم الدفع ثم رفضه دفاعًا قاطعًا ضد أي دعوى يرفعها الدائن، ولكن بدون الدعوى (وبدون فرصة الدفع للمحكمة) ومع وجود استثناءات، [ 72 ] فإن عرض المدين للدفع لا يُبرئ ذمة المدين من الالتزام المالي ولا يُعتبر دفعًا. وفي قضية لاكونيا ، وضع مجلس اللوردات الإنجليزي شروطًا واضحة بشأن توقيت الدفع فيما يتعلق بعرض المدين للدفع. استأجر المستأجرون سفينة لمدة ثلاثة أشهر وخمسة عشر يومًا، وكان من المقرر سداد الدفعة في 12 أبريل، وهو يوم أحد. سدد المستأجرون الدفعة يوم الاثنين. رفض مالكو السفينة الدفعة، وأُعيدت في اليوم التالي. [ 66 ] وبشكل أساسي، تعتبر قضية لاكونيا أن شرط توافق العرض مع الشروط هو ما يُعتبر عرضًا للدفع. مع ذلك، يمكن استخدام هذه الحالة أيضًا لتسليط الضوء على ضرورة قبول الدائن لهذا العرض. فلو اكتفى مالكو السفينة باستلام الدفعة دون توجيه البنك بإعادة الأموال، لكان من المرجح قبول الدفعة. ومن ثم، فإن طبيعة الدفع بالتراضي تنبع من اشتراط أن يعرض المدين وسيلة الدفع وأن يقبلها الدائن؛ وثانيًا، من حقيقة أن رفض الدائن للدفع، حتى لو استلم وكيله الدفعة، يؤدي إلى عدم إتمام الدفع. [ 66 ] يناقش غود شكلين لا يُعد فيهما الاستلام قبولًا، وهما يندرجان ضمن المرحلة الثانية المذكورة آنفًا من الرضا المتبادل.

  1. القبول المشروط. عندما يُقبل شيك، يكون ذلك مشروطًا بسداد قيمته. وهنا، تتبادر إلى الذهن خطابات الاعتماد، إذ يعتمد شرطها على قيام البنك بالدفع. في قضيتي تشيكوما وبريمنس ، نظرت المحكمة في مدى وفاء الدافع بالدفع. ومن هذا المنطلق، كان من الضروري للمحكمة تحليل ما إذا كان الدافع قد استوفى الشروط اللازمة لإتمام عملية الإبراء. [ 65 ] [ 67 ]
  2. الاستلام من قبل وكيل الدائن. تندرج قضية لاكونيا ضمن هذه الفئة. ويعود ذلك أساسًا إلى أنه ليس من الواضح دائمًا ما إذا كان الوكيل يفتقر إلى الصلاحية لقبول الدفعة. [ 73 ]

إن كون رفض العرض كافياً لمنع "الدفع" ينبع من كون الدفع هو منح الملكية للوفاء بالالتزام. ولا يمكن فصل جوانب الملكية والالتزام في المعاملة دون أن تتوقف المعاملة عن كونها "دفعاً". [ 74 ]

فئات المعاملات في القانون المالي

إلى جانب تشتته، يتسم القانون المالي في كثير من الأحيان بالغموض. وقد أدى الفصل التاريخي للقطاع إلى تقسيمه إلى قطاعات فرعية إلى تنظيم كل قطاع وإدارته من قبل مؤسسات مختلفة. [ 75 ] ويختلف النهج المتبع في القانون المالي باختلاف هيكل الأداة المالية. ويفسر التطور التاريخي لمختلف الأدوات المالية الحماية القانونية التي تختلف بين الضمانات والتعويضات ، على سبيل المثال . ونظرًا لمحدودية الوعي القانوني الشامل بين القطاعات، ارتبطت الابتكارات في مجال التمويل بمستويات متفاوتة من المخاطر. وتوفر العديد من "الأغلفة" القانونية المختلفة منتجات مهيكلة متنوعة، لكل منها مستويات مختلفة من توزيع المخاطر، فعلى سبيل المثال، تتكون المراكز الممولة من القروض المصرفية ، وأوراق سوق رأس المال ، والصناديق المُدارة .

يتمثل الهدف الأساسي للقانون المالي في توزيع المخاطر بين الأفراد، وتحويل طبيعة المخاطر التي يتحملها مشتري الحماية إلى "مخاطر ائتمانية" يتحملها متلقي المخاطر. وتُصنَّف هياكل السوق إلى خمس فئات وفقًا لكيفية تعامل العقد مع المخاطر الائتمانية لمتلقي المخاطر.

الوضع المالي البسيط

الضمانات والتأمين وخطابات الاعتماد الاحتياطية وسندات الأداء . قد يكون مصطلح " بسيط" مضللاً في كثير من الأحيان، إذ غالبًا ما تكون المعاملات التي تندرج ضمن هذه الفئة معقدة. ولا يُطلق عليها اسم "بسيطة" لافتقارها إلى التعقيد، بل لأنها لا تتناول المخاطر الائتمانية لمشتري الحماية. فكما هو الحال مع الضمان، يتحمل مشتري الحماية ببساطة مخاطر بائع الحماية. وتندرج المشتقات المالية غالبًا ضمن هذه الفئة التنظيمية لأنها تنقل المخاطر من طرف إلى آخر.

قانون المشتقات

الجزء الثاني من المعاملات البسيطة هو المشتقات، وتحديدًا المشتقات غير الممولة ، والتي يوجد منها أربعة أنواع أساسية. قانونًا، يتمثل الخطر الرئيسي للمشتقات في خطر إعادة تصنيف المعاملة كهيكل قانوني آخر. ولذلك، حرصت المحاكم على وضع تعريفات واضحة لما يُعتبر مشتقًا قانونيًا. في جوهره، المشتق هو عقد فرق، يستخدم المقاصة لتحديد الالتزامات بين الأطراف. ونادرًا ما يتم تسليم الأصل. [ 76 ] في القانون الإنجليزي، يستشهد حكم قضية لوماس ضد جيه إف بي فيرث ريكسون [2012] EWCA Civ، بالاختبار الرائد فيرث بشأن المشتقات ، والذي يصنف المشتق على أنه

معاملة يتم بموجبها ربط الالتزامات المستقبلية بأصل أو مؤشر آخر. ويتم حساب تسليم الأصل بالرجوع إلى هذا الأصل. ويستمد هذا الأصل من قيمته الأساسية، مما يُنشئ أصلاً آخر من النوع الأول. وهو عبارة عن خيار مُفعّل بالرجوع إلى قيمة الأصل الأساسي. وهما منفصلان ويمكن تداولهما وفقًا لذلك.

تُعتبر المشتقات، كأدوات قانونية، عقوداً ثنائية تُستمد حقوق والتزامات الأطراف فيها من نوع أصل أو كيان أو معيار محدد، أو تُحدد بالرجوع إليه، ويتم الاتفاق على أن يتم تنفيذها في تاريخ لاحق بكثير لتاريخ إبرام العقد. [ 7 ]

توجد أنواع مختلفة من المشتقات المالية، وتتنوع أصولها المرجعية بشكل أكبر. وقد ميّز القانون الإنجليزي بوضوح بين نوعين أساسيين من المشتقات: العقود الآجلة والخيارات. [ 77 ] [ 78 ] غالبًا ما يضع الأطراف حدودًا على فروق أسعار الفائدة عند إجراء الصفقات. تُعرف هذه الحدود قانونًا باسم "الحدود القصوى والقصوى"، وهي تُخفّض تكلفة الصفقة. وقد شكّلت اللوائح التنظيمية عنصرًا أساسيًا في جعل السوق أكثر شفافية، وكان ذلك مفيدًا بشكل خاص في حماية الشركات الصغيرة والمتوسطة. [ 79 ]

تختلف المقايضات ومشتقات الائتمان أيضًا في وظيفتها القانونية. يصف مشتق الائتمان عقودًا متنوعة مصممة لتحمل أو توزيع مخاطر الائتمان على القروض أو الأدوات المالية الأخرى. وتُفعَّل التزامات الدفع للبائع عند وقوع أحداث ائتمانية محددة تؤثر على أصول أو كيانات محددة. أما في المقايضة ، فقد قضى القاضي وولف في قضية هازيل ضد مجلس بلدية هامرسميث وفولهام بلندن [ 80 ] بأن مقايضات الأسهم طُوِّرت وفقًا لتوجيهات الرابطة الدولية للمقايضات والمشتقات (ISDA)، ويمكن تعريفها على النحو التالي:

معاملة يدفع فيها أحد الطرفين مبالغ دورية من عملة ما بناءً على سعر/معدل ثابت، ويدفع الطرف الآخر مبالغ دورية من نفس العملة أو عملة مختلفة بناءً على أداء سهم جهة إصدار أو مؤشر أو سلة من عدة جهات إصدار.

تختلف هذه المشتقات عن مشتقات الائتمان ، التي تشير إلى مخاطر الائتمان لحدث ائتماني محدد؛ عادةً ما يكون إفلاسًا، أو عدم سداد دفعة، أو الإخلال بشرط معين كنسبة الدين إلى حقوق الملكية. يُعدّ السداد مفهومًا أساسيًا في التمويل، وهو أمر بالغ الأهمية لعمل المشتقات. [ 81 ] وقد اعتبرت المحاكم مشتقات الائتمان "ذاتية المرجعية"، أي التي تشير إلى الجدارة الائتمانية للأطراف أنفسهم، قابلةً للاحتيال . [ 82 ]

تُبرز مشتقات المقايضة ذات أسعار الفائدة السلبية قضايا قانونية هامة. فمن غير الواضح كيف يدفع أحد الأطراف مبلغًا سالبًا. هل يُلغي ذلك الالتزامات؟ وفقًا لتعديل اتفاقية ISDA الرئيسية لعام 2006، فإن للمقايضة "حدًا أدنى صفريًا"، ما يعني أنه في حال انعكاس أسعار الفائدة، لا تنعكس الالتزامات. وبدون تعديل 2006، يُعتبر سعر الفائدة السالب خصمًا من المبلغ المستحق. ويتضح جانب آخر من قانون المشتقات ذي الصلة في قضيتي دارمالا [ 83 ] وبيكاي [ 84 ]، اللتين تضمنتا حججًا تتعلق ببيع معاملات المشتقات بطريقة مضللة [85]. ويرتبط هذا ارتباطًا وثيقًا بالجدل الدائر حول افتقار الأطراف، ولا سيما الهيئات الحكومية، إلى صلاحية إبرام عقود المشتقات [ 86 ] . في قضية دارمالا، ادعى المدعي دون جدوى أن البنك قدّم معلومات مضللة بشأن المعاملة. وقد رُئي أن البنك قدّم معلومات مضللة بالفعل، ولكن لكي يُصبح هذا التضليل مُبررًا، كان من الضروري حثّ شخص ما على إبرام العقد، وهو ما لم يُمكن إثباته. في قضية بيكاي ، رفضت محكمة الاستئناف دعوى التضليل عندما قام المدعى عليه ببيع مشتق ائتماني اصطناعي لشركة بيكاي، التي كانت أصولها المرجعية في استثمارات روسية. كان على مدير بيكاي قراءة الوثائق بدلاً من الاعتماد على إفادة المدعى عليه الشفوية. هذا نهج مؤيد للسوق مع ميل قضائي واضح لعدم إبطال المعاملات، وتوجد مشاكل جوهرية في إنفاذ عقد ضد طرف يدعي عدم امتلاكه صلاحية إبرام الاتفاق، وقد شُبّه هذا الأمر بالاعتماد على النفس فقط، حيث لا يمكن للطرف أن يضمن امتلاكه الصلاحية إذا لم يكن يمتلكها بالفعل. [ 87 ] [ 88 ]

غالبًا ما تستخدم وثائق المشتقات نماذج موحدة لزيادة السيولة، لا سيما في المشتقات المتداولة في البورصة أو "خارج البورصة"، والتي تُوثق في الغالب باستخدام اتفاقية ISDA الرئيسية . تعمل هذه الاتفاقيات على إنشاء معاملة واحدة تستمر طوال مدة العلاقة التجارية. ويمكن توثيق الصفقات بعقود شفهية عبر الهاتف. وهذا ممكن فقط لأن تفسير وثائق النموذج الموحد يتم بطريقة تجعل للمصطلحات الفنية المستخدمة فيها معنى مستقلًا عن قانون المحكمة المختصة . تُعد المرونة في العقد، وفهم المحكمة للأهداف التجارية للاتفاقيات الرئيسية، جانبًا حاسمًا في التشغيل طويل الأجل للأسواق المالية التي تدعمها. [ 89 ] [ 90 ] تعتمد اتفاقية ISDA الرئيسية على ممارسات السوق، والتي ترتبط بتفسيرات النوايا في سياق العلاقات طويلة الأجل. والهدف هو التمييز بين العقود العلائقية والعقود الفردية. مفهوم الاتفاقية الموحدة ليس جديدًا، بل هو خط فاصل مصطنع بين عمليات التسوية النهائية وممارسات المقاصة الافتراضية. [ 91 ] يستخدم سداد عقد المشتقات، وخاصة تلك ذات الأشكال الموحدة، المقاصة . وهذا يقلل من مخاطر الائتمان.

إعادة توصيف

نظرًا لتشابهها من حيث التأثيرات الاقتصادية السوقية، فإنّ المواقف البسيطة عُرضةٌ بشكل خاص لإعادة تصنيفها. وعندما يحدث ذلك، قد تترتب عليه عواقب قانونية جسيمة، إذ لكل أداة قانونية تبعات مختلفة. فبينما يُحقق الضمان والتعويض، في جوهرهما، النتيجة الاقتصادية نفسها، إلا أن القانون يُصنّف كلًا منهما بشكل مختلف، لأنه يُوفر للمُعوِّض حماية أقل من الضامن. وبالمثل، لا يجوز إعادة تصنيف المشتقات أو الضمانات كعقود تأمين، لأن هذه العقود تخضع لرقابة حكومية صارمة. فإعادة تصنيفها كعقد تأمين من شأنه أن يُبطل العقد، إذ لا يُمكن إصدار مثل هذه الشروط إلا من قِبل جهات مرخصة. ويتخذ تصنيف المحكمة للمعاملات المالية شكل مرحلتين: فحص الجوهر القانوني، وليس شكل الاتفاقية. وبالتالي، فإنّ وصف عقد ما بأنه مشتق لا يجعله كذلك. كما أوضح اللورد ميلت في قضية أغنيو ضد مفوضي الإيرادات الداخلية ( إعادة برومارك للاستثمارات المحدودة ، [ 92 ]) ، فإن التوصيف يُفسر الوثيقة ثم يصنفها ضمن أحد المبادئ القانونية القائمة. ولا يُعتد بالنية في هذا الشأن، إلا أن هناك جوانب حساسة، لا سيما فيما يتعلق بأسواق التأمين. ويمكن أن تحدث ثلاثة أنواع رئيسية من إعادة التوصيف للمواقف البسيطة.

  1. الضمانات والتعويضات: في قضية Yeoman Credit Ltd ضد Latter [ 93 ]، رأت المحكمة ربما أهم فرق بينهما. يكمن الفرق في أن الضمان التزام ثانوي بالدفع، بينما التعويض التزام أساسي. [ 94 ] [ 95 ]
  2. الضمانات أو سندات الأداء: تُشبه سندات الأداء الكمبيالة، ويتوقف ذلك على أولوية الالتزامات. وقد أبدت المحاكم تردداً بالغاً في فرض سندات الأداء على الأطراف غير المصرفية.
  3. الضمانات والتأمين: كلاهما يحمي الدائنين من الخسارة، إلا أن الضمان أضيق نطاقًا. وقد حدد القاضي رومر ثلاثة متغيرات للتمييز بينهما: [ 96 ] (1) اختلاف دوافع الأطراف؛ فالتأمين عقد تجاري، وتُقدم التغطية مقابل قسط تأمين، بينما تُقدم الضمانات دون مقابل. (2) اختلاف طريقة التعامل؛ إذ يتعامل المؤمِّن عادةً مع المؤمَّن له وليس مع الجهة المرجعية. (3) وسائل المعرفة المُفصَح عنها؛ إذ يجب على المؤمَّن له الإفصاح عن الحقائق الجوهرية، بينما يُترك للضامن تحديدها بنفسه. ولذلك، يُصاغ الضمان تقليديًا لدعم المدين بدلًا من أن يكون مستحق الدفع عند وقوع حدث ما. في إنجلترا، قبل صدور قانون المقامرة لعام 2005 ، كانت المحاكم غالبًا ما تُفسر العقود على أنها مقامرة وتتجنبها. أي عقد قائم بموجب قانون الخدمات والأسواق المالية لعام 2000 لا يُلغى بموجب أحكام قانون المقامرة لعام 1845 . ويعود ذلك جزئياً إلى رأي بوتس الذي أكد على التمييز القانوني بين المشتقات المالية وعقود المقامرة والتأمين . وقد استند هذا الرأي إلى أن الالتزام بالدفع لا يشترط الخسارة، وأن الحقوق لا تعتمد على مصلحة تأمينية .

الوظائف الممولة

يُعدّ الإقراض من أهمّ ركائز النظام المالي. وكما أوضح بنجامين، يسعى القانون إلى توزيع المخاطر بطرق مقبولة لدى جميع الأطراف المعنية. وتندرج القروض المصرفية ومعاملات سوق رأس المال ضمن هذا الإطار. ويمكن تعريف الإقراض بأنه الحالات التي يكون فيها مُقدّم رأس المال هو الطرف المُتحمّل للمخاطر. فإذا ما تحققت المخاطر، لا يقتصر الأمر على مجرد التزام بالدفع، بل يتعدّاه إلى خطر خسارة رأس المال الذي سبق أن قدّمه الطرف المُتحمّل للمخاطر. أي أن التمويل المُقدّم يُمثّل خطر عدم السداد. فعندما يُقدّم البنك قرضًا، فإنه يدفع المال ويتحمّل خطر عدم السداد.

الفرق بين الوظائف الممولة والوظائف الأخرى

قد يتساءل المرء عن الفرق بين الأوراق المالية المدعومة بأصول والمراكز الممولة. والجواب هو أن المراكز الممولة هي مراكز يتم الحصول عليها دون دعم من أصول أخرى.

يكمن الفرق الحقيقي بين المراكز الممولة والمراكز البسيطة. تشمل المراكز البسيطة الضمانات والتأمين والائتمانات الاحتياطية والمشتقات المالية. أما المراكز الممولة، فتختلف عن المراكز البسيطة في أن الأخيرة تُعرّض المخاطر على شكل وعد، حيث يوافق متحمل المخاطر على دفع المبلغ للمستفيد عند وقوع أحداث معينة، ويعتمد ذلك على التعرض لمخاطر الائتمان. في المقابل، تتخذ المخاطر في المراكز الممولة شكل دفعة مالية قابلة للاسترداد، وتكمن المخاطرة في احتمال عدم السداد. فهي تُموّل طرفًا ما، وتكون مخاطرة عدم السداد قائمة. ويشمل ذلك الإقراض المصرفي وغير المصرفي، بما في ذلك القروض المشتركة .

توجد شكلان رئيسيان للتمويل بين الدين وحقوق الملكية، وهناك عدة طرق لجمع رأس المال. يمكن تقسيم ذلك إلى قروض مصرفية ( تمويل بالدين ) وإصدار أسهم ( أسواق رأس المال ). بدلاً من ذلك، قد تحتفظ الشركة بالأرباح داخلياً. ويمكن تلخيص ذلك على النحو التالي:

  • أسهم رأس المال
  • تمويل الديون
  • الأرباح المحتجزة

قلة من الشركات تستطيع الاعتماد كلياً على حقوق الملكية والأرباح المحتجزة. ولن يكون ذلك خياراً تجارياً سليماً؛ فالدين عنصر أساسي في تمويل الشركات. ويرتبط هذا بمزايا التمويل بالدين وتعظيم نسبة الدين إلى حقوق الملكية لتمكين حقوق الملكية من تحقيق أقصى عائد. [ 97 ] يُسدد الدين وفقاً لشروطه؛ بينما تشمل أدوات حقوق الملكية عادةً حقوق المساهمين ، وحقوق استلام التقارير والحسابات، وحقوق الشفعة (عندما تقترح الشركة إصدار أسهم جديدة)، وحق التصويت على القرارات الاستراتيجية التي تؤثر على الشركة.

تمويل الديون

يمكن تصنيف قروض البنوك وفقًا لعدد كبير من المتغيرات، بما في ذلك نوع المقترض، والغرض من القرض، وشكله. عند منح البنك قرضًا، فإنه عادةً ما يطلب خطة عمل، ويطلب ضمانات في حال وجود مخاوف ائتمانية. وقد يُقدَّم خطاب التزام خلال مفاوضات القرض، وهو غير ملزم قانونًا في الغالب.

تسهيلات القروض هي اتفاقية يوافق بموجبها البنك على الإقراض، وهي تختلف عن القرض نفسه. فباستخدام هذه التسهيلات، يُرسل البنك خطابًا إلى البنك الذي يُقدم القرض. تُفرّق تسهيلات القروض المشتركة ذات العملة الواحدة لأجل محدد، الصادرة عن جمعية سوق القروض، بين ثلاثة أمور: 1. التزام البنك بالإقراض لكل مُقرض، 2. متوسط ​​قيمة القروض المُقدمة لكل مُقرض، 3. القرض المُقدم بموجب الاتفاقية والسحب منه. ومن أهم أشكال هذه التسهيلات:

يمكن تصنيف هذه القروض إلى نوعين رئيسيين من القروض المصرفية ، وذلك بناءً على مدة القرض ومعايير السداد. وهما:

  • الإقراض عند الطلب (السحب على المكشوف وغيره من القروض قصيرة الأجل)؛ [ 101 ]
  • الإقراض الملتزم (تسهيلات متجددة أو قرض لأجل محدد) [ 102 ]

يصنف الاقتصاديون والمحامون المتخصصون في الشؤون المالية هذه الأنواع، ويصنفون التمويل المشترك بشكل منفصل ضمن الإقراض الملتزم. وقد كان هذا دافعاً تقليدياً للإقراض في سوق تمويل الديون.

الإقراض عند الطلب

إذا نصت الشروط الصريحة على وجوب سداد الدين عند الطلب، فإنه يصبح واجب السداد حتى لو توقع كل من البنك والمقترض تأجيله لفترة من الزمن. [ 103 ] ويجب أن يكون هذا شرطًا صريحًا. في إنجلترا وويلز، وبموجب المادة 6 من قانون التقادم لعام 1980، لا يبدأ سريان مدة السداد إلا عند تقديم الطلب. وهذا يعني أن الدين، كالسحب على المكشوف مثلاً، لا يكون واجب السداد دون طلب، ولكنه يصبح واجب السداد عند تقديمه، حتى لو اعتقد الطرفان أنه لن يكون واجب السداد لفترة من الزمن. [ 104 ]

في قضية شيبارد وكوبر المحدودة ضد بنك تي إس بي (رقم 2) [1996] BCC 965؛ [1996] 2 ALL ER 654، منح المدعي رهنًا ثابتًا وعائمًا على أصوله. وتعهد بسداد الدين عند الطلب. وفي أي وقت بعد استحقاق الدين، كان للمدين الحق في تعيين حراس إداريين. وبعد فترة وجيزة، قدم المدعى عليه طلبًا. وذكر المدعي أن أفضل ما يمكن فعله هو سداد نصف الدين. فعين المدعى عليه حراسًا إداريين لاسترداد الدين وفقًا لما هو منصوص عليه في عقد الرهن. رفع المدعي دعوى قضائية مدعيًا أن المدة غير كافية. وقضت المحكمة بأنه: "من المستحيل عمليًا في معظم الحالات أن يحتفظ الشخص بالمال اللازم لسداد الدين بحوزته. يجب أن تتاح له فرصة معقولة لتطبيق آليات السداد المعقولة التي قد يحتاجها لسداد الدين". إلا أن مبدأ "المدة المعقولة" الشامل وُجد أنه صعب التطبيق من الناحية التجارية. أقرت المحاكم أن المدد الزمنية القصيرة كافية لتلبية طلب السداد الفوري. فقد قبل القاضي والتون 45 دقيقة فقط كفترة زمنية معقولة، وفي قضية كريبس 60 دقيقة. لذا، يعتمد توقيت السداد على الظروف، ولكنه في المسائل التجارية يكون سريعًا للغاية. إذا كان المبلغ المطلوب في متناول المدين، فيجب أن يكون الوقت كافيًا لتمكينه من التواصل مع مصرفه واتخاذ الترتيبات اللازمة. مع ذلك، إذا أقر الطرف، كما في قضية شيبارد، بعدم قدرته على السداد، فقد رأى القاضي كيلي أن الحجز مبرر فورًا، مصرحًا: "إذا تم التبليغ شخصيًا، يجوز للمدعى عليهم الحجز فورًا بعد ذلك." [ 105 ]

تسعى الأطراف إلى تجنب تبعات الإعسار. عادةً ما يقوم البنك بتجميد حساب العميل عند تقديم طلب تصفية لتجنب التصرفات في إطار الإعسار. [ 106 ] يُعدّ الإيداع في حساب مكشوف على الأرجح تصرفًا في ممتلكات الشركة لصالح البنك. وهذا تمييز جوهري، إذ تذهب أموال الحساب المكشوف مباشرةً إلى الدائن. أما الإيداع في حساب دائن فلا يُعدّ تصرفًا في ممتلكات الشركة لصالح البنك. [ 107 ]

يقوم البنك بدفع المبلغ من حساب الشركة وفقًا لتعليمات دفع صحيحة، ولا يوجد أي تصرف لصالح البنك. [ 108 ] ونتيجة لذلك، تقوم البنوك عادةً بتجميد الحسابات وإجبار الأطراف المعسرة على فتح حسابات جديدة.

السحب على المكشوف

يُعدّ السحب على المكشوف قرضًا، يُسدد عادةً عند الطلب. [ 109 ] وهو تسهيل حساب جارٍ (يُصنّف ضمن القروض المتجددة) حيث تعني طبيعة السداد عند الطلب السداد الفوري. [ 110 ] لا يُلزم البنك بتقديم السحب على المكشوف إلا إذا وافق عليه صراحةً أو ضمنًا. [ 111 ] قانونيًا، عندما يتجاوز العميل رصيده، لا يُعتبر ذلك إخلالًا بالعقد مع البنك؛ أما إذا كان ذلك إخلالًا، فإن الرسوم التي يفرضها البنك تُعدّ غرامات وبالتالي غير مسموح بها. [ 112 ] عند طلب الدفع في حالة عدم وجود رصيد في الحساب البنكي، فإن العميل يطلب فقط السحب على المكشوف. [ 113 ] تجدر الإشارة إلى أن هذا يختلف تمامًا عن بطاقات الائتمان؛ إذ تنصّ بطاقات الائتمان دائمًا على أنه لا يجوز للعميل تجاوز الحد الائتماني. فيما يتعلق بطلبات السحب على المكشوف، يملك البنك خيار عدم الموافقة على الطلب، مع أن هذا نادر الحدوث، إذ تُبنى سمعة البنوك على استعدادها وقدرتها على السداد نيابةً عن عملائها. [ 114 ] ولكن في كثير من الأحيان، يوافق البنك على الطلب ثم يتقاضى رسومًا مقابل "إنشاء قرض". [ 114 ]

أقرت محكمة التجارة العادلة ضد آبي ناشونال بأنه "إذا قام البنك بالدفع، يُعتبر العميل موافقًا على معايير البنك"، مما يعني أنه طلب قرضًا وقام البنك بمنحه. يجوز للبنوك فرض فوائد على السحب على المكشوف، ويجوز لها احتساب هذه الفوائد مركبة [ 115 ]. يكمن جوهر السحب على المكشوف قانونًا في إمكانية سداده عند الطلب، ومع ذلك، يجب الالتزام بتعليمات الدفع ضمن حد السحب على المكشوف المتفق عليه إلى حين إشعار العميل بسحب التسهيل (السحب على المكشوف) [ 116 ] .

إقراض ملتزم

التسهيلات الملتزم بها هي تلك التي يلتزم فيها البنك بالإقراض طوال فترة زمنية محددة.

  • قرض لأجل محدد؛ دفعة واحدة أو على دفعات متتالية. يمكن سداده دفعة واحدة (قرض كامل)؛ أو وفقًا لخطة سداد (قرض متناقص).
  • تسهيلات متجددة؛ اقتراض وسداد وإعادة اقتراض.
  • مرفق التمويل المؤقت؛ وهو مرفق مخصص يوفر سلفًا قصيرة الأجل

سيتم توثيق معظم تسهيلات الإقراض الملتزم بها، إما عن طريق:

  • خطاب من المنشأة أو
  • اتفاقية قرض

قد تكون هذه الإجراءات أكثر أو أقل تعقيدًا، تبعًا لحجم القرض. يمكن أن يُنشئ التأكيد الشفهي التزامًا بالإقراض قبل توقيع أي وثائق. [ 117 ] تتضمن معظم خطابات التسهيلات واتفاقيات القروض بنودًا تعاقدية مصممة لحماية المُقرض من المخاطر الائتمانية للمُقترض. يتطلب ذلك عدة جوانب، منها عادةً شروط مسبقة ، وقيود على أنشطة المُقترض، وتعهدات بشأن المعلومات ، وأحكام المقاصة ، وشروط حالات التقصير. كما يطلب المُقرضون عادةً ضمانات عينية أو شخصية، مصممة لحماية المُقرض من:

  1. عدم سداد كل من الفائدة ورأس المال؛ و
  2. الإعسار

يتحقق هذان الهدفان من خلال توفير آليات تجعل عدم السداد أو الإعسار غير مرغوب فيهما، أو من خلال نقل المخاطر المرتبطة بهذه الأحداث إلى طرف ثالث. وهذا يُبرز الفرق بين المخاطر المُقَدَّرة والمخاطر الفعلية.

بنود التغيير الجوهري السلبي

يتضمن أحد الأحكام الشائعة بنودًا تتعلق بالتغييرات الجوهرية السلبية. يُقرّ المقترض/يضمن عدم حدوث أي تغيير جوهري سلبي في وضعه المالي منذ تاريخ اتفاقية القرض. هذا البند نادرًا ما يُستند إليه أو يُثار في التقاضي بشأنه، ولذلك فإن تفسيره غير واضح ويصعب إثبات الإخلال به. وتكون عواقب الاستناد غير المشروع لهذا البند من قِبل المُقرض وخيمة.

يعتمد تفسير هذا البند على بنوده، ويقع عبء إثبات الإخلال على عاتق المُقرض. ولا يُمكن تفعيله بناءً على معلومات كان المُقرض على علم بها عند إبرام الاتفاقية. ويتم ذلك عادةً بمقارنة حسابات المُقترض أو معلوماته المالية الأخرى آنذاك والآن. وقد تكفي أدلة قوية أخرى. ويُعتبر هذا البند جوهريًا إذا أثّر بشكلٍ كبير على قدرة المُقترض على سداد القرض المعني. ويمكننا الرجوع إلى أحد أبرز المراجع القانونية المتعلقة ببنود التغيير الجوهري السلبي في القروض الملتزمة، وهي قضية Grupo Hotelero Urvasco SA ضد Carey Value Added [2013] EWHC 1039 (Comm)، وفقًا لرأي القاضي بلير.

[334] يُعدّ استخدام بنود التغيير الجوهري السلبي شائعًا في الوثائق المالية في سياقات مختلفة، بما في ذلك عمليات الاستحواذ والاندماج، واتفاقيات القروض، كما هو الحال في هذه القضية. في السياق الأخير، قد تُعفي هذه البنود المُقرض من التزاماته المستمرة في حال حدوث تدهور كبير في الوضع المالي للمُقترض يُهدد قدرته على السداد، ولكنه لا يصل إلى حد الإعسار. ومع ذلك، فإن السوابق القضائية في هذا الشأن قليلة، ربما يعكس ذلك حقيقة أن تفسير هذه الأحكام (على عكس حالة الإعسار التي عادةً ما تكون واضحة) قد يكون غير مؤكد، وإثبات الإخلال بها صعبًا، وعواقب اللجوء غير المشروع إليها من قِبل المُقرض وخيمة، سواءً من حيث السمعة أو المسؤولية القانونية تجاه المُقترض.

[351] في رأيي، ينبغي أن يبدأ تقييم الوضع المالي للشركة عادةً بمعلوماتها المالية في الأوقات ذات الصلة، وعلى المُقرض الذي يسعى لإثبات وجود تغيير جوهري سلبي أن يُظهر هذا التغيير خلال الفترة المعنية بالرجوع إلى تلك المعلومات. ويمكن عادةً تحديد الوضع المالي للشركة خلال السنة المالية من خلال المعلومات المالية المرحلية و/أو الحسابات الإدارية.

[352] أتفق مع المُقرض على أن التحقيق لا يقتصر بالضرورة على المعلومات المالية للشركة. فقد توجد أدلة قوية تُثبت حدوث تغيير سلبي كافٍ لاستيفاء شرط التغيير الجوهري في القرض، حتى لو أشار تحليل يقتصر على المعلومات المالية للشركة إلى خلاف ذلك. [357] [...] ما لم يؤثر التغيير السلبي في الوضع المالي للشركة بشكلٍ كبير على قدرتها على الوفاء بالتزاماتها، ولا سيما قدرتها على سداد القرض، فإنه لا يُعد تغييرًا جوهريًا. [وبالمثل، قيل أيضًا:] لا يجوز للمقرض تفعيل البند بناءً على ظروف كان على علم بها وقت إبرام العقد، إذ يُفترض أن الطرفين قصدا إبرام الاتفاقية رغم تلك الظروف، مع أنه يجوز الاحتجاج بالبند إذا ساءت الظروف بشكل يجعلها مختلفة جوهريًا. [ 118 ] في رأيي، هذا يُعبّر عن القانون بشكل صحيح. [363] أخيرًا، أود الإشارة إلى نقطة تفسيرية لم تكن محل نزاع. لكي يكون التغيير جوهريًا، يجب ألا يكون مؤقتًا فحسب.

[364] باختصار، تدعم المراجع القانونية الاستنتاجات التالية. يعتمد تفسير بند "التغيير الجوهري السلبي" على بنود البند المُفسَّرة وفقًا للمبادئ الراسخة. في هذه الحالة، يأتي البند بصيغة بسيطة، حيث يُقرّ المقترض بعدم وجود أي تغيير جوهري سلبي في وضعه المالي منذ تاريخ اتفاقية القرض. بموجب هذه البنود، يبدأ تقييم الوضع المالي للمقترض عادةً بمعلوماته المالية في الأوقات ذات الصلة، ويتعين على المُقرض الذي يسعى لإثبات وجود تغيير جوهري سلبي أن يُظهر حدوث هذا التغيير خلال الفترة المعنية بالرجوع إلى تلك المعلومات. مع ذلك، لا يقتصر التحقيق بالضرورة على المعلومات المالية إذا وُجدت أدلة أخرى دامغة. يُعتبر التغيير السلبي جوهريًا إذا أثّر بشكل كبير على قدرة المقترض على سداد القرض المعني. مع ذلك، لا يجوز للمُقرض تفعيل هذا البند استنادًا إلى ظروف كان على علم بها وقت إبرام الاتفاقية [...] أخيرًا، يقع عبء إثبات الإخلال على عاتق المُقرض.

لذا، يُعتبر التغيير جوهريًا إذا أثّر بشكلٍ كبير على قدرة المقترض على سداد القرض المعني. ويتم ذلك عادةً بمقارنة حسابات المقترض أو معلوماته المالية الأخرى بين الماضي والحاضر.

المراكز الصافية

يمثل المركز الصافي وضعًا ماليًا يسمح للمدين بـ"مقاصة" التزامه تجاه الدائن بالتزام متبادل نشأ من الدائن للمدين. في القانون المالي، قد يتخذ هذا غالبًا شكل مركز بسيط أو ممول، مثل معاملة إقراض الأوراق المالية حيث تُقاص الالتزامات المتبادلة بعضها بعضًا. توجد ثلاثة أنواع أساسية من المقاصة:

  • شبكات نوفاشن
  • صافي التسوية
  • مقاصة المعاملات

يحق لكل طرف استخدام حقه في المطالبة ضد الطرف الآخر لتسوية ديونه. ويتحمل كل طرف مخاطر ائتمانية يمكن مقاصتها. فعلى سبيل المثال، يمكن للكفيل، وهو مودع لدى مؤسسة مصرفية، مقاصة التزاماته تجاه البنك بموجب الكفالة مقابل التزام البنك بسداد ودائعه.

المراكز المدعومة بالأصول

تُعدّ الأوراق المالية الخاصة ، كالرهونات العقارية والضمانات والامتيازات والتعهدات وشروط الاحتفاظ بالملكية ، مراكز مالية مضمونة بأصول خاصة للحد من مخاطر تعرض متلقي الضمان. ويتمثل الغرض الأساسي منها في إدارة مخاطر الائتمان من خلال تحديد أصول معينة وتخصيص المطالبات المتعلقة بها.

المناصب المشتركة

تستخدم المراكز المركبة جوانب متعددة من المراكز الأربعة الأخرى، وتجمعها في تركيبات متنوعة لإنتاج هياكل معاملات كبيرة ومعقدة في كثير من الأحيان. ومن أمثلة هذه الفئة بشكل أساسي سندات الدين المضمونة (CDOs) وغيرها من المنتجات المهيكلة . [ 7 ] فعلى سبيل المثال، يعتمد سند الدين المضمون التركيبي على المشتقات المالية، والقروض المشتركة، والمراكز المدعومة بالأصول لتمييز مخاطر الأصل المرجعي عن المخاطر الأخرى. ويُعد القانون المتعلق بسندات الدين المضمونة (CDOs) جديرًا بالذكر، لا سيما لاستخدامه مفاهيم قانونية مثل الشخصية الاعتبارية ونقل المخاطر لتطوير منتجات جديدة. ونظرًا لانتشار المراكز المركبة وأهميتها في الأسواق المالية، فإن الأسس القانونية لهياكل المعاملات ذات صلة وثيقة بإنفاذها وفعاليتها.

مراجع

  1. ↑ جوانا بنجامين، "القانون المالي" (2007) مطبعة جامعة أكسفورد
  2. ↑ مجلس الخدمات القانونية (2 يناير 2009). "مجلس الخدمات القانونية" . research.legalservicesboard.org.uk . مؤرشف من الأصل في 30 أبريل 2018. تم الاطلاع عليه في 30 أبريل 2018 .
  3. ↑ جمعية القانون، القيمة الاقتصادية لخدمات القطاع القانوني (مارس 2016)
  4. ↑ فيرتيسي، لازلو (2007). "مكانة ونظرية القانون المصرفي - أو نشأة فرع جديد من القانون: قانون الصناعات المالية". كوليغا . 2-3. الحادي عشر. SSRN 3198092 . 
  5. ↑ فيرتيسي، لازلو (2007). "مكانة ونظرية القانون المصرفي - أو نشأة فرع جديد من القانون: قانون الصناعات المالية". كوليغا. 2-3. الحادي عشر. انظر أيضًا المناقشة المستفيضة التي أوجزها غود وباين في قانون تمويل الشركات (الطبعة الثانية، دار هارت للنشر، 2015) والتي تسلط الضوء على الدور الأوسع للقانون، ولا سيما ممارسات السوق والسوابق القضائية، في الأسواق المالية.
  6. 1 2 3 4 5 بنجامين، القانون المالي (2007، مطبعة جامعة أكسفورد) 6
  7. ↑ "تحديث حول التمويل المهيكل" (ملف PDF) . www.mayerbrown.com . 8 أكتوبر 2008.
  8. ↑ غودوين ضد روبارتس (1875) LR 10 Exch 337، 346
  9. ↑ جود في القانون التجاري (الطبعة الخامسة 2016، إيوان ماكيندريك، الفصل 1)
  10. ↑ (سنايدر "فعالية قانون الاتحاد الأوروبي")
  11. ↑ ماكورميك، المخاطر القانونية في الأسواق المالية (مطبعة جامعة أكسفورد، 2006)، 145
  12. 1 2 بنيامين (18.56)
  13. ↑ " رأي بوتس" . www.bvca.co.uk.
  14. ↑ غودوين ضد روبارتس (1875) LR 10 Exch 337
  15. ↑ قضية هير ضد هينتلي [1861] EngR 575، (1861) 10 CB NS 65، (1861) 142 ER 374
  16. ↑ ماكورميك، المخاطر القانونية في السوق المالية (أكسفورد: مطبعة جامعة أكسفورد، 2006)
  17. ^ سي إف بتروفينا (المملكة المتحدة) المحدودة ضد ماجنالود المحدودة [1984] AC 127
  18. ↑ Belmont Park Investments pty ltd v BNY Corporate Trustee Services 2011 UKSC 38 per Lord Collins.
  19. ↑ ماكميلان إنك ضد بيشوبسجيت إنفستمنت تراست بي إل سي (رقم 3) [1995] 1 WLR 978
  20. 1 2 بنجامين القانون المالي، 1.06، ص5
  21. ↑ م. هيوز، المبادئ القانونية في الأعمال المصرفية والتمويل المهيكل، الطبعة الثانية، (هايواردز هيث، توتيل، 2006)
  22. ↑ تقرير لامفالوسي، 22
  23. 1 2 Prest v Prest [2013] UKSC 34, [2013] 2 AC 415 at 476, at [8] per Lord Sumption JSC.
  24. 1 2 3 4 لويز جوليفر: ماذا يجب أن نفعل بشأن الضمانات المالية؟ (2012) المشاكل القانونية الحالية، المجلد 65.1، 377، 410
  25. ↑ لائحة ترتيبات الضمانات المالية رقم 2 لعامي 2003 و2010، لائحة تعديل الأسواق المالية والإعسار
  26. ^ الولايات المتحدة ضد نولان [2016] UKSC 63
  27. ↑ لائحة FCARs رقم 3
  28. ↑ "الالتزامات التي تضمنها أو تغطيها هيئة السلوك المالي، وقد تتكون هذه الالتزامات من أو تشمل
    1. الالتزامات الحالية أو المستقبلية، الفعلية أو المحتملة أو المتوقعة
    2. الالتزامات المستحقة للمحكمة من قبل شخص آخر غير المفوض
    3. الالتزامات من فئة أو نوع محدد تنشأ من وقت لآخر"
  29. ↑ ينص نظام FCAR على أن عدة أنواع من المصالح الأمنية معرضة للوقوع في فخها. وهذا يعني أي مصلحة قانونية أو عادلة أو أي حق في الضمان، بخلاف ترتيب الضمان المالي لنقل الملكية، الذي تم إنشاؤه أو ينشأ بأي شكل آخر عن طريق الضمان، بما في ذلك:
    • يتعهد
    • القرض العقاري
    • الرهن
    • رسوم ثابتة
    • يُنشأ الرهن كره عائم عندما يتم تسليم أو نقل أو حيازة أو تسجيل أو تعيين الأصل المرهون بأي شكل آخر بحيث يكون في حوزة وسيطرة متلقي الضمان. ويكون هناك حق في الانسحاب، إلخ.
  30. ↑ في قضية ليمان براذرز الدولية (أوروبا) (تحت الإدارة) [2012] EWHC 2997 (CH) [74] - [160]
  31. 1 2 محكمة العدل الأوروبية، مجموعة التأمين على الأسهم الخاصة SIA ضد سويدبانك AS ، القضية C-156/15، صدرت في 10 نوفمبر 2016، تم الاطلاع عليها في 27 يناير 2025
  32. ↑ بمعنى "أي هيئة اعتبارية، أو شركة غير مسجلة، أو شراكة، أو هيئة ذات شخصية اعتبارية..."
  33. ↑ ريز موكال، السيولة، والمخاطر النظامية، ومعالجة الإفلاس للعقود المالية 10 مجلة بروكلين لقانون الشركات والمالية والتجارية (2015)
  34. ↑ لويز جوليفر، جينيفر باين، تمويل الشركات: المبادئ والسياسات (2015)، دار هارت للنشر، 310
  35. ↑ لائحة FCAR رقم 17
  36. ↑ التعريف الوارد في الفقرة 3 غير مفيد إلى حد ما: حيازة الضمانات المالية في شكل نقد أو أدوات مالية تشمل الحالة التي تم فيها إيداع الضمانات المالية في حساب باسم شركة الائتمان شريطة أن تقتصر أي حقوق قد تكون لمقدم الضمانات فيما يتعلق بالضمانات المالية على الحق في استبدال الضمانات المالية بضمانات مالية من نفس القيمة أو أكبر أو سحب الضمانات المالية الزائدة.
  37. ↑ انظر يونغنا تشوي، الاستقرار المالي الظاهري الناتج عن عدم المساواة في الثروة (23 مارس 2018). متاح على SSRN: https://ssrn.com/abstract=3147465 أو https://dx.doi.org/10.2139/ssrn.3147465
  38. ↑ في قضية ليمان براذرز إنترناشونال (أوروبا) (تحت الإدارة) [2012] EWHC 2997 (CH)، [76] القاضي بريغز
  39. ↑ في قضية ليمان براذرز الدولية (أوروبا) (تحت الإدارة) [2012] EWHC 2997 (CH) [105]
  40. 1 2 غراي ضد مجموعة جي تي بي المحدودة [2010] EWHC 1772 Ch, Los J
  41. ↑ يقتصر على قضية Gray ضد GTP Group Limited [2010] EWHC 1772 Ch، Los J وقضية Cukurova Finance International Ltd ضد Alfa Telecom Turkey Ltd [2009] UKPC 19
  42. ↑ لويز جوليفر ^
  43. ↑ شركة تشوكوروفا للتمويل الدولية المحدودة ضد شركة ألفا تيليكوم تركيا المحدودة [2009] UKPC 19
  44. 1 2 3 4 5 جود وجوليفير حول المشاكل القانونية للائتمان والضمان (سويت وماكسويل، الطبعة السابعة 2017)
  45. 1 2 P Wood Title Finance, Derivatives, Securitisation, Teoff and Netting, (London: Sweet & Maxwell, 1995), 189
  46. 1 2 بنيامين، القانون المالي (مطبعة جامعة أكسفورد 2007)، 13
  47. ↑ البند 2(أ)(3) من الاتفاقية الرئيسية لـ ISDA
  48. 1 2 3 4 5 لوماس ضد جيه إف بي فيرث ريكسون إنك [2012] EWCA Civ 419
  49. ↑ القاضي غلوستر في قضية كانمر الدولية ضد شركة يو كيه ميوتشوال ستيمشيب "ذا رايز"
  50. ↑ فوكس ضد بير [1884] UKHL 1
  51. ↑ تشابل وشركاه المحدودة ضد شركة نستله المحدودة [1960] AC 87
  52. ↑ شركة تشارتر لإعادة التأمين ضد فاجان
  53. ↑ اللورد ستاين "قانون العقود: تحقيق التوقعات المعقولة للرجال الشرفاء" (1997) 113 مجلة القانون الفصلية 433، 437
  54. ↑ ويليامز ضد روفي براذرز ونيكولز (للمقاولات) المحدودة [1990] 2 WLR 1153؛ [1989] EWCA Civ 5
  55. ↑ ويليامز ضد ويليامز [1957] 1 WLR 14
  56. ↑ MWB Business Exchange Centers Ltd v Rock Advertising Ltd [2016] EWCA Civ 553 (Kitchin LJ)؛
  57. ↑ آلان برودنر، "إعادة هيكلة العقود" (1993)، 43:1، مجلة جامعة تورنتو للقانون، 1
  58. ↑ تشين-ويشارت، عصفور في اليد: المقابل وتعديلات العقود أحادية الجانب، في تكوين العقود والأطراف (تحرير إيه إس بوروز وإي بيل، مطبعة جامعة أكسفورد، 2010)، ص 109
  59. ↑ (1922) 1 كيلوبايت 451
  60. 1 2 ميندي تشين-ويشارت في الدفاع عن المقابل (2013) مجلة أكسفورد لقانون الكومنولث، المجلد 13.1
  61. ↑ جيفرسون كامبرباتش "حول الصفقات والهدايا والابتزاز: مقال عن وظيفة المقابل في قانون العقود" (1990) 19:3 مجلة القانون الأنجلو-أمريكية 239
  62. ↑ تشارلز فريد، العقد كوعد: نظرية الالتزام التعاقدي (مطبعة جامعة هارفارد، 1981)، ص 38
  63. ↑ بي إس عطية، "المقابل في العقد: إعادة صياغة أساسية" (1971)؛ "المقابل: إعادة صياغة" في مقالات عن العقد (أكسفورد: مطبعة كلارندون 1986)، ص 179
  64. 1 2 3 شركة بريمنس تيناكس للملاحة البخارية ضد مالكي السفينة الآلية بريمنس [1974] EWCA Civ 15
  65. 1 2 3 ماردورف بيتش وشركاه ضد شركة أتيكا سي كاريرز كوربوريشن أوف ليبيريا (لاكونيا) [1977] AC 850
  66. 1 2 تشيكوما [1981] 1 الكل ER 652
  67. ↑ [1921] 3 كيلوبايت 302
  68. ↑ مان حول الجانب القانوني للنقود (منشورات جامعة أكسفورد، الطبعة السابعة 2012، بقلم تشارلز بروكتور) الفصل 1
  69. 1 2 انظر هوبهاوس ج في قضية بنك تي إس بي سكوتلاند بي إل سي ضد مجلس مقاطعة ويلوين هاتفييلد [1993] Bank LR 267
  70. ↑ [1989] QB 728
  71. ↑ ينص قانون بيع البضائع لعام 1979، الفصل 54، القسم 38، على ما يلي: "تعريف البائع غير المدفوع له. (1) يُعتبر بائع البضائع بائعًا غير مدفوع له بموجب هذا القانون في الحالات التالية: (أ) عندما لا يتم دفع كامل الثمن أو عرضه؛ (ب) عندما يتم استلام كمبيالة أو أي صك قابل للتداول آخر كدفعة مشروطة، ولم يتم الوفاء بالشرط الذي تم استلامها بموجبه بسبب عدم الوفاء بالصك أو لأي سبب آخر. (2) في هذا الجزء من هذا القانون، يشمل مصطلح "البائع" أي شخص في وضع البائع، مثل وكيل البائع الذي تم تظهير سند الشحن له، أو المرسل أو الوكيل الذي دفع الثمن بنفسه (أو يتحمل المسؤولية المباشرة عنه)."
  72. ↑ كليفلاند ضد البنك التجاري الإسلامي [1981] 2 Lloyd's Rep 646
  73. ↑ انظر Algoa Milling Co Ltd ضد Arkell and Douglas 1918 AD 145 في الصفحة 158
  74. ↑ بنجامين، القانون المالي (مطبعة جامعة أكسفورد)، 9
  75. ↑ المادة 85 من قانون الخدمات والأسواق المالية لعام 2000
  76. ↑ مجموعة توليت بريبون [2008] EWHC
  77. ↑ Sunrise Brokers v Rogers [2014] EWCH 2633 (QB) في [7]
  78. ^ Dexia Crediop SpA ضد Commune di Prato [2017] EWCA Civ 428 لكل Paul Walker J.
  79. ^ [1992] 2 ج 1، [739]-[740]
  80. ↑ بي علي ودي فيريس روبي ، التوريق التركيبي والتأمين وتوريق صناديق التحوط (2004، مطبعة جامعة أكسفورد)، 11
  81. ↑ شركة موني ماركتس إنترناشونال للوساطة المالية المحدودة ضد بورصة لندن المحدودة [2001] Ch D 223
  82. ^ بانكرز ترست إنترناشونال بي إل سي ضد بي تي دارمالا ساكتي سيجاهتيرا [1996] CLC 518
  83. ↑ بيكاي إنترمارك المحدودة وآخر ضد مجموعة أستراليا ونيوزيلندا المصرفية المحدودة، محكمة الاستئناف [2006] EWCA Civ 386
  84. ↑ أليستار هدسون، استخدامات المشتقات وإساءة استخدامها (1998)، ندوة كامبريدج حول الجريمة الاقتصادية
  85. ↑ هازيل ضد مجلس بلدية هامرسميث وفولهام بلندن [1992] 2 AC 1
  86. ^ كريدي سويس إنترناشيونال ضد مجموعة ستيتشتينج فيستيا [2014] EWHC
  87. ^ UBS AG ضد KOMMUNALE WASSERWERKE LEIPZIG GMBH [2014] EWHC 3615
  88. ↑ لوماس ضد جيه إف بي فيرث ريكسون [2012] محكمة الاستئناف المدنية في شرق ووسط إنجلترا
  89. ↑ بنك ستاندرد تشارترد ضد سيلون بتروليوم [2011] EWHC 1785 [27] - [36]
  90. ^ بي إن بي باريبا ضد ووكهارت، عمليات الاتحاد الأوروبي (سويسرا) AG [2009] EWHC 3116 (Comm)
  91. ↑ [2001] UKPC 28
  92. ↑ (1961) WLR 828 بحسب القاضي هارمان
  93. ^ بيركمير ضد دارنيل، 1704 91 ER 27 1 سالك، 27 و 28
  94. ↑ شركة تمويل الملعب ضد هيلم
  95. ↑ سيتون ضد هيث [1899] 1 QB 782
  96. ↑ بنجامين، القانون المالي (مطبعة جامعة أكسفورد 2007)، الفصل 8، صفحة 149
  97. ↑ قضية كونليف بروكس ضد بلاكبيرن ومنطقة بينيفيت بي إس (1884)
  98. ^ لوردفيل فاينانس ضد بنك زامبيا [1996] 3 ALL ER 156
  99. ^ جروبو هوتيليرو أورفاسكو إس إيه ضد كاري القيمة المضافة [2013] EWHC 1039 (Comm)
  100. ↑ شيبارد وكوبر المحدودة ضد بنك تي إس بي بي إل سي (رقم 2) P1996] BCC 965؛ [1996] 2 ALL ER 654
  101. ↑ كارلايل ضد بنك رويال بنك أوف سكوتلاند [2015] UKSC 13
  102. ↑ بنك لويدز ضد لامبرت (1999)
  103. ↑ تم تمييز قضية شركة تيتفورد العقارية ضد شركة كانون ستريت للقبول (1975) عن قضية بنك لويدز بي إل سي ضد لامبرت (1999).
  104. ↑ شيبارد وكوبر المحدودة ضد بنك تي إس بي بي إل سي (رقم 2) [1996] بي سي سي 965
  105. ↑ في المادة 127 من قانون الإعسار لعام 1986، توجد قيود على تبديد الأصول بعد التصفية. وقد ظهر ذلك في قضية شركة غرايز إن للإنشاءات المحدودة (1980).
  106. ↑ ري بارن كراون 1995
  107. ↑ شركة هوليكورت (للعقود) المحدودة ضد بنك أيرلندا (2001)
  108. ↑ RE HONE (1951) الفصل 852 جميعها من قبل هارمان ج.
  109. ^ بنك لويدز ضد لامبرت [1999] 1 جميع ER (Comm) 161
  110. ↑ قضية كونليف بروكس ضد بلاكبيرن ومنطقة بينيفيت بي إس (1884)
  111. ↑ باركينج آي [2015] المحكمة العليا في المملكة المتحدة
  112. ↑ بنك لويدز بي إل سي ضد شركة التأمين المستقلة المحدودة [1998] EWCA Civ 1853
  113. 1 2 بنك باركليز ضد دبليو جيه سيمز (1980)
  114. ↑ مطبخ بنك إتش إس بي سي بي إل سي (2000)
  115. ↑ قضية راوس ضد شركة برادفورد المصرفية (1894)
  116. ↑ كارلايل ضد بنك رويال بنك أوف سكوتلاند [2015] UKSC 13.
  117. ↑ راولينغز، تجنب الالتزام بالإقراض، 2012 JBL 89

للمزيد من القراءة

  • بنيامين، القانون المالي (دار نشر جامعة أكسفورد، 2007)
  • تشيتي في العقود (سويت وماكسويل، الطبعة الثانية والثلاثون 2015) المجلد الأول (المبادئ العامة) والمجلد الثاني (العقود المحددة)
  • كتاب غود في القانون التجاري (دار بنغوين، الطبعة الخامسة 2016 بقلم إيوان ماكيندريك)
  • جود وجوليفير حول المشاكل القانونية للائتمان والضمان (سويت وماكسويل، الطبعة السابعة 2017)
  • جوليفر وباين ، قانون تمويل الشركات: المبادئ والسياسة (دار هارت للنشر، الطبعة الثانية 2015)
  • هادسون، قانون التمويل (سويت وماكسويل، الطبعة الثانية 2013)
  • جوليفر وباين، قانون تمويل الشركات (دار هارت للنشر، الطبعة الثانية، 2016)
  • شعار ويكيميديا ​​كومنزالوسائط المتعلقة بالقانون المالي على ويكيميديا ​​كومنز